顧正平

2017年6月27日，歐盟委員會（簡稱“歐委會”）向谷歌下達(dá)處罰公告，認(rèn)定谷歌通過其在搜索引擎市場的支配地位，在搜索結(jié)果中推廣自己的購物比較服務(wù)，排擠競爭對手，損害消費者利益，違反了歐盟競爭法。谷歌被課以高達(dá)24.2億歐元的巨額罰款，創(chuàng)下歐盟反壟斷史上最高罰款紀(jì)錄。

至此，長達(dá)七年之久的谷歌反壟斷調(diào)查第一季已經(jīng)塵埃落定。

在本案的處罰公告中，歐委會認(rèn)定谷歌在31個歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)國家的互聯(lián)網(wǎng)通用搜索引擎市場上“具有支配地位”。值得注意的是，在認(rèn)定市場支配地位時，歐委會非常依賴市場份額的推定，并從三個方面闡釋了市場份額的擁有及變化對于市場支配地位認(rèn)定的重要性：

首先，歐委會評估了自2008年起谷歌在31個歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)國家所擁有的高市場份額（大多數(shù)國家超過90%），這足以使其搜索引擎成為重要的流量源；其次，谷歌將其在搜索引擎服務(wù)端的流量影響傳導(dǎo)至其購物比較服務(wù)端，使得其購物比較服務(wù)的流量呈十?dāng)?shù)倍的激增；再次，歐委會通過數(shù)據(jù)測算證明谷歌購物比較服務(wù)端的競爭對手的流量驟降。歐盟競爭事務(wù)專員瑪格麗特·維斯塔格（Margrethe Vestager）通過聲明表示，如果將所有測算的數(shù)據(jù)都念一遍，大概需要耗費超過17000年。

此外，歐委會還考慮了市場進(jìn)入的壁壘，并認(rèn)為其他競爭者很難進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)通用搜索引擎市場，這種進(jìn)入壁壘部分是因為搜索引擎所帶來的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)：越多的消費者使用谷歌的搜索引擎，就會吸引越多的廣告商在谷歌投放宣傳；而搜索引擎產(chǎn)生的利潤可被反之用來吸引更多的消費者。同時，搜索引擎所收集的消費者數(shù)據(jù)可以用來進(jìn)一步優(yōu)化谷歌的搜索結(jié)果。

與中國的3Q大戰(zhàn)不同的是，歐委會非常重視谷歌在歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)國家的市場份額，并沒有因為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的特殊性而刻意回避或淡化這一重要的分析工具。

然而，歐盟有選擇性地將相關(guān)市場界定為通用搜索服務(wù)市場而非垂直搜索服務(wù)市場。一方面，這可能是因為谷歌在通用搜索服務(wù)市場上的份額較高，由于其網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)及用戶數(shù)據(jù)的影響，使得認(rèn)定其在通用搜索服務(wù)市場具有支配地位更為便利；另一方面，考慮到垂直搜索服務(wù)市場的分散性，可能會弱化谷歌的市場支配力，即使在特定的購物垂直搜索服務(wù)市場上，谷歌也不是最大的市場參與者，這無疑會給歐委會的損害理論之構(gòu)建帶來困難。

可以預(yù)見的是，未來谷歌將在相關(guān)市場的界定的問題上繼續(xù)與歐盟纏斗。

谷歌的總法律顧問肯特.沃克（Kent Walker）已公開聲明表示：“谷歌對歐盟的處罰結(jié)果表示異議，并且會在評估后考慮提起上訴?！?一旦提起訴訟，谷歌與歐盟之間則可能又將展開一場曠日持久的拉鋸戰(zhàn)，如同英特爾忠誠折扣案，橫跨8年歷經(jīng)2次上訴仍懸而未決 。

截至目前，歐盟還有兩把利劍高懸在谷歌的頭頂，即：針對谷歌在安卓系統(tǒng)的搭售行為及AdSense廣告業(yè)務(wù)上的排他性行為等兩項指控。如果歐委會最終決定對這兩項指控進(jìn)行處罰，谷歌面臨的罰款總金額將會再度震驚世界。

此外，在其他地區(qū)，谷歌也正遭到“圍剿”，例如，在俄羅斯，就安卓系統(tǒng)的不正當(dāng)，谷歌已繳納767萬美元的反壟斷罰款，在土耳其也正接受調(diào)查。此次天價罰單可能會成為其他國家效仿的范例，引發(fā)更多的反壟斷調(diào)查或訴訟。究竟哪些國家會積極跟進(jìn)處罰，有待觀察。

此次處罰延續(xù)了歐委會對科技巨頭企業(yè)一以貫之的高壓態(tài)勢，體現(xiàn)了其對巨無霸企業(yè)濫用行為的零容忍。除谷歌外，歐委會調(diào)查處罰的知名高科技企業(yè)案例還包括：2004年，查處認(rèn)定微軟公司濫用其PC操作系統(tǒng)市場上的支配地位，拒絕交易并非法搭售，處以4.972億歐元的巨額罰款；2009年，查處認(rèn)定英特爾濫用其芯片市場的支配地位，實施忠誠折扣并打壓其競爭者，對其處以10.6億歐元的罰款。

與全球針對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)愈演愈烈的反壟斷圍剿態(tài)勢相比，中國的互聯(lián)網(wǎng)反壟斷似乎顯得有些沉寂?？紤]到互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的動態(tài)競爭與新業(yè)態(tài)的更迭變化，目前中國執(zhí)法機(jī)構(gòu)仍傾向于相對克制和審慎的態(tài)度。

隨著蘋果的App Store下架開發(fā)商應(yīng)用程序、蘋果與微信的通道費之爭、滴滴打車的動態(tài)調(diào)價、阿里與京東的“二選一”等日益爆發(fā)的糾紛和引起的反壟斷熱議，未來中國將可能出現(xiàn)更積極的反壟斷監(jiān)管和更頻繁的反壟斷民事訴訟。（本文作者系北京安杰律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人）