蘇杰

摘 要：隨著中國社會(huì)老齡化趨勢的進(jìn)一步發(fā)展，中國成年監(jiān)護(hù)制度的不健全和相關(guān)法律法規(guī)的滯后性顯露無疑，尤其在意定監(jiān)護(hù)方面出現(xiàn)了明顯的缺失和不足；即便在中國民法典修訂的趨勢下，各方民法典草案建議稿中多次出現(xiàn)了意定監(jiān)護(hù)的字眼，但也多是流于表面，沒

有深層次的探究這個(gè)在大陸法系和普通法系中擁有百年發(fā)展歷史的制度。

關(guān)鍵詞：老齡化；成年監(jiān)護(hù)制度；意定監(jiān)護(hù)；大陸法系；普通法系

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2017）14-0206-01

一、引言

我國現(xiàn)行民事立法沒有規(guī)定成年監(jiān)護(hù)制度，這是一個(gè)重大的缺失，應(yīng)當(dāng)在民法典的制定中予以補(bǔ)充，這是學(xué)界的共識(shí)；但是，至于該制度如何進(jìn)一步制定完善以適應(yīng)當(dāng)下中國的國情，更好的貫徹人權(quán)理念和民法的意思自治原則，本文試圖闡述了一些不同的見解；本文結(jié)合國外的立法趨勢和國際通行的人權(quán)理念對(duì)成年監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行解讀，并結(jié)合中國國情嘗試性的給出了該制度在中國應(yīng)當(dāng)何去何從，希望能對(duì)成年監(jiān)護(hù)制度今后的研究起到一定的參考價(jià)值。

二、成年監(jiān)護(hù)制度的由來

成年監(jiān)護(hù)制度起源于禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)和準(zhǔn)禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度；隨著資產(chǎn)階級(jí)的興起，商業(yè)交易越發(fā)頻繁，為了保證交易安全和家產(chǎn)維護(hù)應(yīng)運(yùn)而生的制度，該制度“表面上似乎為保護(hù)本人而設(shè)，但實(shí)際上還是以保護(hù)交易安全與家產(chǎn)之維護(hù)為其主要目的?！庇捎谄淞⒎康牡木窒扌裕瑢?dǎo)致禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)和準(zhǔn)禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度有著先天的缺陷；該制度將剝奪公民的全部或部分行為能力作為其成為被監(jiān)護(hù)人的前提，以代理人的“他治”取代了本人的“自治”，以保護(hù)之“名”剝奪了被宣告人的一切自治的機(jī)會(huì)。

三、成年監(jiān)護(hù)制度的目的

（一）早期成年監(jiān)護(hù)制度的目的

成年監(jiān)護(hù)制度起源于18、19世紀(jì)歐洲大陸的禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度和準(zhǔn)禁治產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度，形式上是為了保護(hù)成年人中部分身心障礙者的權(quán)利，但實(shí)質(zhì)上是為了保障交易的安全和便利，謀求社會(huì)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，從而保障新興資產(chǎn)階級(jí)的統(tǒng)治地位。

（二）當(dāng)代成年監(jiān)護(hù)制度的目的

隨著時(shí)代的發(fā)展，人口老齡化這一各國立法時(shí)不曾遇見的狀況出現(xiàn)，導(dǎo)致原來的成年監(jiān)護(hù)制度在運(yùn)用上已經(jīng)和當(dāng)下社會(huì)逐漸脫節(jié)；伴隨著20世紀(jì)后聯(lián)合國等國際組織發(fā)布了《殘疾人權(quán)利宣言》、《殘疾人機(jī)會(huì)均等標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》、《殘疾人權(quán)利國際公約》等一系列國際章程，人類的人權(quán)思想被進(jìn)一步深化，導(dǎo)致原來的成年監(jiān)護(hù)制度在理念上已經(jīng)和當(dāng)下社會(huì)脫節(jié)。具體運(yùn)用和理念的脫節(jié)，促使兩大法系在20世紀(jì)中后期不約而同的進(jìn)行大規(guī)模的成年監(jiān)護(hù)制度的修改，此次修改貫徹具體理念和具體制度層面；雖然具體制度互有差異，但是其立法目的主要體現(xiàn)在，最低程度限制個(gè)人行為能力，以德國修訂成年監(jiān)護(hù)制度時(shí)的立法理念為例即將以往的對(duì)精神障礙者一律先剝奪其行為能力，然后再加以法律保護(hù)之方法廢除；而且將法律的介入縮小到必要的最小限度，而按照各個(gè)障礙者個(gè)別的實(shí)情予以彈性的照顧；權(quán)利和權(quán)力是兩個(gè)相輔相成卻又相互對(duì)立的方面，根據(jù)早期自然法的觀點(diǎn)，權(quán)力來源于個(gè)人權(quán)利的讓渡，所以權(quán)利是權(quán)力的本源；又有觀點(diǎn)認(rèn)為權(quán)利是對(duì)于權(quán)力的斗爭中產(chǎn)生的，所以權(quán)力先于權(quán)利產(chǎn)生。

四、中國成年監(jiān)護(hù)制度的缺失

論述中國成年監(jiān)護(hù)制度，首先要明確成年監(jiān)護(hù)制度的分類，在學(xué)界有二類說、四類說和六類說之分，本文采用“以監(jiān)護(hù)關(guān)系的發(fā)生原因，即監(jiān)護(hù)的設(shè)立方式或曰法律事實(shí)未劃分依據(jù)，可將監(jiān)護(hù)分為法定監(jiān)護(hù)和意定監(jiān)護(hù)兩種類型。所謂法定監(jiān)護(hù)，是指監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更、終止，監(jiān)護(hù)人的權(quán)限、義務(wù)、監(jiān)護(hù)責(zé)任都由法律規(guī)定。而意定監(jiān)護(hù)，是指監(jiān)護(hù)的設(shè)立和監(jiān)護(hù)的內(nèi)容，例如監(jiān)護(hù)人的權(quán)限、義務(wù)、監(jiān)護(hù)責(zé)任由當(dāng)事人依據(jù)意思表示而決定。”我國法律條文中并沒有出現(xiàn)成年監(jiān)護(hù)制度，但在《民法通則》中規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)與指定監(jiān)護(hù)兩種，在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題意見（試行）》中規(guī)定了協(xié)議監(jiān)護(hù)和委托監(jiān)護(hù)。

五、當(dāng)代中國成年監(jiān)護(hù)制度的構(gòu)建方向

面對(duì)著當(dāng)代中國人口老齡化的浪潮和殘障人口的上升趨勢，中國的成年監(jiān)護(hù)制度已經(jīng)被推到了輿論的風(fēng)口浪尖，面對(duì)當(dāng)下的國情，立法者既不能一味的照搬其他國家或地區(qū)的法律法規(guī)而忽視了當(dāng)代中國特有的國情，也不能固守本國現(xiàn)有的成年監(jiān)護(hù)制度“以不變應(yīng)萬變?！?/p>

六、結(jié)論

成年監(jiān)護(hù)制度從誕生到發(fā)展經(jīng)歷了理念和制度上的變遷，不同法系之間也有著各自的差異；但是，這一過程不管擁有多少細(xì)微的差別，發(fā)展的方向總是朝著更好的保護(hù)意思能力具有缺陷的身心障礙人士、更好的發(fā)揮身心障礙人士的自治權(quán)能、更好的貫徹人權(quán)理念、更好的平衡監(jiān)護(hù)之中自治與他治的關(guān)系；與此同時(shí)，結(jié)合本國或者本地區(qū)的實(shí)際狀況，創(chuàng)設(shè)出一套符合自身發(fā)展的具有自身特色的成年監(jiān)護(hù)制度。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]劉得寬.新成年監(jiān)護(hù)制度之檢討[J].法學(xué)叢刊，1997（4）.

[2]渠濤.中日民商法研究：第一卷[M].北京：法律出版社，2003：388.

[3]龍衛(wèi)球.民法總論[M].北京：中國法制出版社，2002：218.

[4]杰克·唐納利.普遍人權(quán)的理論與實(shí)踐[M].王浦劬等譯.北京：中國社會(huì)出版社，2001.75.

[5]德沃金.認(rèn)真對(duì)待權(quán)利[M].北京：中國大百科全書出版社，1998：357.

[6]陳新民.德國公法學(xué)基礎(chǔ)理論[M].濟(jì)南：山東人民出版社，2001：358.