（541006 廣西師范大學(xué) 廣西 桂林）

摘 要：未成年子女最大利益原則在保護(hù)未成年人利益的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)了“人人生而平等”的人權(quán)觀念，符合人類的價(jià)值觀念，更加體現(xiàn)了社會(huì)的公平正義。在離婚立法中，離婚自由與未成年人的最大利益原則的聯(lián)系錯(cuò)綜復(fù)雜，綜合考慮兩者關(guān)系。

關(guān)鍵詞：離婚制度；未成年子女最大利益

一、我國(guó)對(duì)未成年子女最大利益原則的確立

最大利益原則最早確立于1990年簽署《兒童權(quán)利公約》，但該原則并未在國(guó)內(nèi)立法中體現(xiàn)。在1991年12月19日全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)加入該公約，1992年3月1日對(duì)我國(guó)生效，對(duì)此未成年人“最大利益原則”在我國(guó)得到實(shí)現(xiàn)。但我國(guó)并沒(méi)有采用未成年子女“最大利益原則”，《未成年人保護(hù)法》在兒童權(quán)利保護(hù)方面將公約的“最大利益原則”具體化為“未成年人利益優(yōu)先原則”加以適用，兩者在基本精神和法律理念上是相一致的使保障兒童權(quán)益進(jìn)一步有法可依，有章可循。

二、我國(guó)離婚制度中對(duì)于未成年子女最大利益保護(hù)的影響

（一）離婚自由原則對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)影響

離婚自由即夫妻雙方依法自由的解除婚姻關(guān)系，這充分體現(xiàn)了法律對(duì)當(dāng)事人意思自治的尊重。這里的自由是要在履行相應(yīng)義務(wù)下才能行使，它是有條件、有限制的自由。在我國(guó)的離婚制度中，充分行使離婚自由，最大限度地保障了當(dāng)事人自由的權(quán)利。而未成年子女最大利益保護(hù)同樣作為婚姻家庭關(guān)系的基本原則卻在離婚制度中得到了不同對(duì)待。

在離婚案件的糾紛中，不僅要保護(hù)夫妻雙方的離婚自由，同時(shí)涉及未成年子女最大利益原則?，F(xiàn)實(shí)生活中基本是以夫妻的意愿為原則，對(duì)未成年子女利益保護(hù)的注重低。通常情況下，未成年子女的利益常會(huì)被列入父母利益或家庭利益范疇中，這就使得未成年子女利益被遺忘，最終對(duì)未成年子女保護(hù)也就消失殆盡。在我國(guó)婚姻制度中，離婚自由與未成年子女的最大利益保護(hù)也是存在著極大的沖突，我國(guó)的婚姻制度極大地體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人離婚自由的保護(hù)，都是從成年人的角度考慮是否維系婚姻，怎樣劃分財(cái)產(chǎn)以及子女的撫養(yǎng)問(wèn)題，但是對(duì)于未成年子女的最大利益保護(hù)是有所缺失的。

（二）登記離婚制度對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)的影響

我國(guó)婚姻立法在離婚糾紛上設(shè)置了兩種解決方式，一是登記制度，二是訴訟制度。登記制度是夫妻雙方在達(dá)成離婚合意的基礎(chǔ)上的行政登記離婚制度?！痘橐龇ā返?1條充分體現(xiàn)了對(duì)夫妻雙方離婚自由權(quán)利的保護(hù)，對(duì)于夫妻財(cái)產(chǎn)以及涉及子女權(quán)益方面的問(wèn)題也是尊重夫妻雙方的意愿，根本沒(méi)有考慮子女的意見(jiàn)。雖在涉及子女利益與財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)規(guī)定行政機(jī)關(guān)要予以審查，但是對(duì)其審查權(quán)卻是沒(méi)有明確的規(guī)定?！痘橐龅怯洍l例》第11條給予了婚姻登記機(jī)關(guān)一定的審查權(quán)，但卻僅限于對(duì)當(dāng)事人雙方是否自愿離婚、其財(cái)產(chǎn)與債務(wù)的分配以及子女的撫養(yǎng)形式上的審查。對(duì)父母離異的決定，未成年子女是否同意、是否有不同的意見(jiàn)，父母雙方達(dá)成的意見(jiàn)中是否考慮到子女的利益，對(duì)于這些方面我國(guó)的婚姻法中并沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定。對(duì)于離婚協(xié)議中涉及未成年子女利益的約定是否公平、是否合理也沒(méi)有規(guī)定要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。

（三）訴訟離婚制度對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)的影響

我國(guó)《婚姻法》第32條規(guī)定訴訟離婚制度，其中對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)原則并沒(méi)有突出表現(xiàn)出來(lái)。在現(xiàn)實(shí)生活中離婚案件中出現(xiàn)探視權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)等涉及未成年子女最大利益的案件，通常情況下夫妻雙方都會(huì)為自己爭(zhēng)取利益的最大化，在這種情況下未成年子女的意見(jiàn)與最大利益都會(huì)被忽視，有時(shí)甚至?xí)鶕?jù)夫妻雙方的約定而直接判決。

在訴訟離婚制度中，也充分的體現(xiàn)了離婚自由原則。我國(guó)《婚姻法》第32條“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”并不是強(qiáng)制性的規(guī)定。即在實(shí)際操作中法官為提高案件結(jié)案率，有可能不會(huì)進(jìn)行訴前調(diào)解或?qū)Ξ?dāng)事人進(jìn)行簡(jiǎn)單的詢問(wèn)，而對(duì)離婚后未成年子女的生活安排是否合理沒(méi)有作出充分的考慮?？梢?jiàn)我國(guó)離婚訴訟制度在保護(hù)未成年子女最大利益保護(hù)中是有所缺失的。當(dāng)然，我國(guó)的離婚訴訟制度中也針對(duì)未成年子女的最大利益有相關(guān)的規(guī)定，但這些針對(duì)未成年子女最大利益保護(hù)具體問(wèn)題法規(guī)和司法解釋，在實(shí)際的審判中卻沒(méi)專門(mén)程序性規(guī)定。這就讓未成年子女在離婚訴訟中較少參加訴訟，他們的權(quán)益和意見(jiàn)也就很少會(huì)得到關(guān)注。總體來(lái)說(shuō)，離婚訴訟制度中對(duì)未成年人保護(hù)的條款缺乏系統(tǒng)性而且相對(duì)零散。

三、我國(guó)離婚制度應(yīng)注重未成年子女最大利益保護(hù)的建議

（一）對(duì)離婚自由制度加以必要限制

在我國(guó)，離婚制度是分為登記離婚制度和訴訟離婚制度，雖然是不同的離婚制度，但在本質(zhì)上都充分體現(xiàn)了離婚自由原則，而且在一定程度上與未成年子女的最大利益原則產(chǎn)生了矛盾，所以對(duì)離婚制度加以必要的限制是適應(yīng)形勢(shì)的需要的。

（1）對(duì)有未成年子女的離婚訴訟不適用登記離婚的制度，這樣有利于改善未成年子女在不知情的情況下父母離婚的現(xiàn)象，并一定程度上保護(hù)了未成年子女最大利益。相對(duì)我國(guó)的離婚登記制度，國(guó)外離婚制度有很大的進(jìn)步。

（2）在離婚訴訟制度中將對(duì)未成年子女有妥善安排作為準(zhǔn)予離婚的條件，這樣從一定程度上限制訴訟離婚制度中的離婚自由原則。如1996年《英國(guó)家庭法》規(guī)定了阻止離婚令，即在一定情形下法院可以根據(jù)一方離婚當(dāng)事人的申請(qǐng)，指令婚姻不得解除，其中包括離婚對(duì)子女造成物質(zhì)或其他方面損害的情況。

（二）加強(qiáng)未成年子女在離婚訴訟制度中訴訟地位

在我國(guó)離婚訴訟中，未成年子女的代理人是由父母擔(dān)當(dāng)?shù)?，而在這樣的案件中，他們的利益是緊密聯(lián)系在一起的，所以這樣使得未成年子女根本沒(méi)有獨(dú)立的訴訟地位。在訴訟中增加未成年子女的訴訟地位，讓他們?cè)谠V訟中有除父母以外的人擔(dān)任代理人，為他們的爭(zhēng)取利益的最大化是必不可少的。英國(guó)1989年首先創(chuàng)立了未成年子女的訴訟監(jiān)護(hù)制度，作為專門(mén)代表子女利益的一方參與到離婚訴訟的過(guò)程中來(lái)。

（三）建立專門(mén)的家事法院

現(xiàn)在我國(guó)訴訟程序中并沒(méi)把離婚這種家事類的訴訟程序與其他的訴訟程序相區(qū)分，這讓婚姻家事類糾紛的特殊性無(wú)法體現(xiàn)出來(lái)，也無(wú)法使得辦案人員更好地辦理這類案件。離婚案件涉及到當(dāng)事人的情感、子女利益的維護(hù)等，對(duì)法官和調(diào)解員的綜合素質(zhì)要求較高，除了具備法律方面的知識(shí)外，還需要其他專門(mén)知識(shí)，要求他們針對(duì)事件關(guān)系人、未成年子女的生活環(huán)境、真實(shí)思想和心理狀況等展開(kāi)調(diào)查。故根據(jù)婚姻家事類糾紛的特殊性建立相關(guān)的家事法院，培育配備專業(yè)的家事法官、家事調(diào)解員。

四、結(jié)語(yǔ)

離婚自由原則與未成年子女最大利益原則是婚姻離婚制度中的兩個(gè)最重要的組成部分。許多國(guó)家將離婚自由原則與未成年子女最大利益充分結(jié)合起來(lái)，使未成年子女在婚姻制度中的訴訟地位得到加強(qiáng)。我國(guó)也應(yīng)該堅(jiān)定不移地貫徹未成年子女最大利益原則，在保護(hù)婚姻當(dāng)事人婚姻自由的同時(shí)，更應(yīng)注重未成年子女的利益，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時(shí)，將未成年子女的最大利益放在首位，使其利益最大化。

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作者簡(jiǎn)介：

田燕（1992～）女，漢族，山東濱州人，法學(xué)碩士，廣西師范大學(xué)，主要從事訴訟法研究。