梁飛

（550025 貴州民族大學(xué) 貴州 貴陽）

摘 要：一直以來，國內(nèi)國外法學(xué)界對于國家法淵源問題，爭議不斷。國際法淵源理論的研究是法理學(xué)在國際法學(xué)方面的延伸，同時對于國際法的司法實踐具有指導(dǎo)性意義。傳統(tǒng)的國家法淵源包括國際條約、國際習(xí)慣和一般法律原則，隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，國際司法判例和權(quán)威公法學(xué)家學(xué)說以及國際組織決議成為重要的輔助淵源。

關(guān)鍵詞：國際法淵源；條約；習(xí)慣

一、國際法淵源的意涵及其特點

（一）國際法淵源之“形成論”

國際法學(xué)界學(xué)者依據(jù)自己價值觀念、文化傳統(tǒng)和理論知識對于國際法淵源發(fā)表過不同的見解。他們的觀點相差很遠(yuǎn)。作為最初的理論觀點“形成論”往往不能擺脫“淵源”一詞字面的束縛，將國際法淵源和法律的淵源混為一體，認(rèn)為國際法淵源應(yīng)該同法律淵源相一致，即是國際法產(chǎn)生的地方。誠然“淵源”一詞指的是源頭的意思，因此將國際法淵源解釋為國家法最早開始的地方也理所應(yīng)然，在其他的學(xué)界如文學(xué)界沒有問題，但是考慮到法學(xué)特別是國際法的特殊性，國際法學(xué)界的“國際法淵源”往往會被賦予更多的含義，僅僅將其解釋為字面含義，不能夠表現(xiàn)法學(xué)獨有的方法論和法學(xué)價值觀。

（二）國際法淵源之“形式論”

國際法淵源之“形式論”出自學(xué)者們對國際法院規(guī)約第三十八條的分析論證，認(rèn)為國際法淵源指的是在國際法院或者處理國際事務(wù)適用的國際法院規(guī)定的表現(xiàn)形式。法律淵源在各部門法律中都有所提及，既來源不同卻有著法律價值、法律效力、法律作用的規(guī)則的外在表現(xiàn)形式，這一理論同樣適用于國際法淵源，于是就形成了國際法淵源的形式論。這一理論不僅符合法學(xué)方法論，同時也符合解決國際事務(wù)的邏輯準(zhǔn)則。正如上例中談到的巴列維引渡案，按照“形式論”的解釋，美國適用政治犯不引渡的國際習(xí)慣，恰恰是國際法淵源的外在表現(xiàn)形式。

二、國際法淵源的表現(xiàn)形式

（一）國際條約

國際條約國家間或者地區(qū)或者其他組織簽訂的協(xié)議，在條約規(guī)定的范圍內(nèi)享有權(quán)利，準(zhǔn)守義務(wù)，條約對簽約批準(zhǔn)通過的各方具有約束力。國際法的最初形成起源于國際條約的簽訂，條約適用范圍的擴(kuò)大，簽訂方增多，形成近代意義上的國際法?！锻固胤ダ麃喓图s》的簽訂為為建立和平穩(wěn)定的國際社會打下了基礎(chǔ)，由于這個條約在歐洲大陸的巨大影響力，其在隨后演變成國際法雛形，即為眾多國際主體所接受的、所認(rèn)同的協(xié)定。國際條約伴隨著國際法的出現(xiàn)而出現(xiàn)，是國際法發(fā)展的重要一部分。

國際條約作為國際法淵源重要的形式之一還來源于其在國際司法實踐中的重要作用。國際條約規(guī)定被廣泛用在國際法院裁判和爭端解決機(jī)制中，是對國際法主體各方利益的再平衡，其作為國際法淵源具有重要的價值和意義。

（二）國際習(xí)慣

國際習(xí)慣作為國際法淵源也沒有過多的爭議，國際習(xí)慣是最原始最通俗的國際規(guī)范，國際習(xí)慣和習(xí)慣法有著密切的關(guān)系。結(jié)合法學(xué)理論便可得知，習(xí)慣法是最原始的法律形式，成文法出現(xiàn)以前，習(xí)慣法有著最高的效力，扮演者法律的角色。習(xí)慣法不同于成文法，其是由生產(chǎn)生活中約定俗成的規(guī)矩演變形成的，靠的是大家的普遍的認(rèn)同和準(zhǔn)守，國際習(xí)慣之于習(xí)慣法，有著習(xí)慣法的共性，同時也有不同之處，國際習(xí)慣是國際間通行的準(zhǔn)則，同國際條約一樣，具有約束力。國際條約往往借鑒國際習(xí)慣的原則規(guī)定將其條約化，國際習(xí)慣在各國效力上重要性比國際條約要大。國際習(xí)慣由于其形成過程需要時間和經(jīng)歷的積累，隨著國際社會飛速發(fā)展，國際條約比國際習(xí)慣越發(fā)普遍。

（三）一般法律原則

從國際司法實踐中，可以看出法官在做出決定或者判決時，對于一些程序性原則或者善意原則是可以適用的。國際習(xí)慣是歷史形成的，國際條約的制定也經(jīng)過了漫長的努力，需要條約各方充分考量涉及自身的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，然后做出讓步或者認(rèn)可。然而國際事務(wù)是復(fù)雜紛繁的，國際關(guān)系涉及到方方面面，僅有的條約和習(xí)慣不可能面面俱到，特別是有關(guān)證據(jù)和程序方面的規(guī)定，而這一部分在國內(nèi)法中規(guī)定是成熟和詳細(xì)的，這些規(guī)定由法律繼承和傳播變成一般的法律原則，這些國內(nèi)法或者國際交往衍生出來的一般法律原則作為國際條約和習(xí)慣的補(bǔ)充性的規(guī)定，在維護(hù)國際秩序，解決國際爭端方面扮演者重要的角色。

三、國際法淵源的新發(fā)展

（一）國際判例

首先在國際法院規(guī)約中明確規(guī)定，法院的判決僅對當(dāng)事國有效，對于以后發(fā)生的類似案件，或者沒有參與本案的第三國沒有法律效力。這樣的規(guī)定排出了國際判例普遍適用性，而不像英美法系判例法國家判例的廣泛適用性和權(quán)威性。司法實踐中法院往往會引用判例中經(jīng)典的理由、事實，雖然國際法院公約明確了判例不具有普適應(yīng)，但是以往發(fā)生的類似的案件卻對將來發(fā)生同樣的事實產(chǎn)生重大影響，甚至影響案件的判決。例如，“科俘海峽”一案，國際法院正是引用當(dāng)年仲裁裁定關(guān)于證據(jù)的認(rèn)定；“諾特波姆”案同樣選擇性的采用以往有關(guān)法庭權(quán)限裁判原則。這種遵循先例的判決模式不能不讓人探討國際判例作為國際法淵源的可取性。

（二）國際法學(xué)家學(xué)說

我們在這里界定的國際法學(xué)家學(xué)說，必須是有影響力的權(quán)威的法學(xué)家，其論作能夠代表國際法理論研究的前沿，其法學(xué)精神也才可以被間接適用到國際司法實踐中。我們之所以認(rèn)為國際法學(xué)家學(xué)說是國際法淵源的新發(fā)展，是因為國際法學(xué)家的理論研究推動了國際法的發(fā)展，他們的理論成果被引入到國際條約又或者形成國際習(xí)慣，這樣他們的學(xué)說研究在國際上從理論走向了實踐。

四、結(jié)語

國家全球化進(jìn)程加速，交往日益頻繁，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來密切，國家法在維護(hù)國際秩序、保護(hù)交易環(huán)境公平、調(diào)解各方利益關(guān)系方面扮演著重要的作用，因為國際法具有強(qiáng)制力、普適性等不同于其他處理方式特點，其地位和價值是不可替代的。面對復(fù)雜多變的國際形式，我們既要堅持國際法學(xué)的理論創(chuàng)新，用動態(tài)的發(fā)展的眼光看待法律問題，又要將既有理論研究同國際司法實踐相結(jié)合，用實踐檢驗理論的正確性。

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