摘 要：通過市場開放視角切入，考察中國對外貿(mào)易方面的法律意識、法律運行和法學(xué)研究的發(fā)展與演進(jìn)，中國既存在外方指稱的開放不足，也存在實行多年的開放過度。因此，中國既要提升相關(guān)法律意識水平，提高相關(guān)法律運行質(zhì)量；又要借鑒發(fā)達(dá)國家的做法，對于法律問題保留必要政治判斷的權(quán)力；同時還要加強法律戰(zhàn)略策略研究與實踐，積極構(gòu)筑中國主導(dǎo)的貿(mào)易機(jī)制。

關(guān)鍵詞：市場開放；中國對外貿(mào)易法律制度；法律意識

一、中國對外貿(mào)易法在市場開放方面的巨大成就

1.法律意識方面，完成了從批判、排斥、管制到接納、參與、包容和創(chuàng)新的轉(zhuǎn)變

法律意識的變遷通常反映著一個國家社會發(fā)展目標(biāo)的變遷。新中國成立以來，在發(fā)展目標(biāo)方面，經(jīng)歷了從建立社會主義計劃經(jīng)濟(jì)到社會主義市場經(jīng)濟(jì)的逐步變遷；在對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系的認(rèn)識方面，經(jīng)歷了從中國和帝國主義國家的矛盾是中國兩種基本矛盾之一到認(rèn)為可以與西方國家建立平等互利的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的轉(zhuǎn)變。與之相適應(yīng)的是，在法律意識方面，中國也完成了從對市場開放和對外貿(mào)易法律的批判、排斥、管制到接納、參與、包容和創(chuàng)新的轉(zhuǎn)變。

2.法律運行方面，基本建成對外貿(mào)易法律體系和相應(yīng)的司法救濟(jì)制度

理論一經(jīng)掌握群眾，也會變成物質(zhì)力量。根據(jù)法律意識的轉(zhuǎn)變，中國在法律運行環(huán)節(jié)逐步建成了與全方位、多層次、寬領(lǐng)域市場開放相適應(yīng)的對外貿(mào)易法律制度和司法救濟(jì)制度，使中國對外貿(mào)易法律制度發(fā)生了翻天覆地的變化。這些變化，在數(shù)量上體現(xiàn)為法規(guī)數(shù)量大幅增加，在質(zhì)量上體現(xiàn)為體系完備、領(lǐng)域?qū)拸V、規(guī)劃合理、救濟(jì)配套、獨具特色。

3.法學(xué)研究方面，形成了獨特實效的研究風(fēng)格，取得了大批研究成果

中國學(xué)者從市場開放角度出發(fā)，對中國對外貿(mào)易制度和國際貿(mào)易法律制度進(jìn)行了密切跟蹤和認(rèn)真研究。總體而言，中國在市場開放和對外貿(mào)易法律制度及國際貿(mào)易法律制度方面是后發(fā)國家，建成市場經(jīng)濟(jì)和加入世界貿(mào)易組織的時間都比較晚，立法、執(zhí)法和司法方面的實踐經(jīng)驗都相對落后，在法學(xué)研究和法學(xué)教育方面與發(fā)達(dá)國家存在不少差距，加上許多國際貿(mào)易法律制度，多以英語等西方語言作為官方語言，絕大多數(shù)中國學(xué)者不能及時掌握法學(xué)研究前沿動態(tài)，其優(yōu)秀成果也因此難以“進(jìn)入國際學(xué)術(shù)界的視野之中”，因此中國法學(xué)學(xué)者對于國際貿(mào)易法律制度先期多以譯介、消化為主，后來逐漸將其與中國對外貿(mào)易法律制度進(jìn)行比較研究，形成了實用導(dǎo)向、注重引進(jìn)、比較研究的對外貿(mào)易法律研究風(fēng)格。

二、中國對外貿(mào)易法在市場開放方面的問題與挑戰(zhàn)

1.法律意識方面，市場監(jiān)管者和市場主體的法律意識有待提升

在市場監(jiān)管和公共服務(wù)方面，一些國家機(jī)關(guān)工作人員的法律意識還有待提升，在對外開放方面不是以法律制度來保障運行，而是降低準(zhǔn)入門檻，實行惡性競爭，甚至接受賄賂，損害了我國對外貿(mào)易法律制度的統(tǒng)一、透明和公正。

2.法律運行方面，立法程序、立法質(zhì)量、市場準(zhǔn)入、入世承諾、公正司法有待加強

立法程序方面，主要是指立法程序有待改進(jìn)，透明度有待增強，征求意見期限有待延長。立法質(zhì)量方面，主要是指立法質(zhì)量不高，部分事項出現(xiàn)法律競合或法律空白。市場準(zhǔn)入方面，主要是指部分規(guī)范性法律文件沒有給予外國人國民待遇。中國市場的對外開放不是一步到位，而是采取漸進(jìn)式開放的做法，這在枟外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄枠中有所體現(xiàn)。為了對外國投資進(jìn)行適度控制，該目錄對國內(nèi)投資產(chǎn)業(yè)與外國投資產(chǎn)業(yè)進(jìn)行區(qū)別對待，為外國投資設(shè)定了市場準(zhǔn)入條件。

3.法學(xué)研究方面，理論素養(yǎng)、中國聲音、前瞻研究、跨學(xué)科研究重視不夠

具體而言，法學(xué)研究方面存在的問題主要包括：①過于強調(diào)實用導(dǎo)向，理論素養(yǎng)薄弱，對重大理論或基礎(chǔ)規(guī)則研究不夠深入：相當(dāng)一部分的研究成果僅僅是對國外研究成果和國際貿(mào)易法律制度的譯介與跟蹤，對市場開放方面的對外貿(mào)易法律制度的一些基本理論、基礎(chǔ)規(guī)則和重大實踐問題沒有進(jìn)行系統(tǒng)地總結(jié)與研究；②過于注重引進(jìn)，鮮有學(xué)術(shù)創(chuàng)新，未提出具有中國特色、中國立場、中國氣派、中國聲音的對外貿(mào)易或國際貿(mào)易法律理論，對于對外貿(mào)易關(guān)系中的一些重大現(xiàn)實問題不能提供系統(tǒng)而堅實的智力支持，無法與國外學(xué)界同行進(jìn)行平等對話；③過于注重比較性現(xiàn)狀研究，少有前瞻性理論構(gòu)建，與中國作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體和第一貨物貿(mào)易大國的地位極不相符，不能為中國參與國際貿(mào)易規(guī)則制定提供智力支持，不利于公正、合理的國際貿(mào)易法律新秩序的建立。

三、中國對外貿(mào)易法在市場開放方面的完善建議

1.法律意識方面，要樹立開放意識、法治意識，培養(yǎng)法治思維

市場開放本身也是一種改革，而改革就一定要觸動固有的利益格局?，F(xiàn)在觸動利益往往比觸及靈魂還難。因此，必須真正樹立開放意識、法治意識，堅持國民待遇原則，國有、民營、外資一律平等，凡公民、法人或者其他組織能夠自主決定，市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)，行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的事項，政府都要退出。凡可以采用事后監(jiān)管和間接管理方式的事項，一律不設(shè)前置審批，以便為各類市場主體提供平等的市場準(zhǔn)入機(jī)會，減少或杜絕權(quán)力尋租現(xiàn)象，降低經(jīng)濟(jì)運行成本。

2.法律運行方面，要改進(jìn)程序、提高質(zhì)量、兌現(xiàn)承諾、公正司法

具體而言，法律運行方面需要：①改進(jìn)立法程序，增強立法透明度，延長征求意見期限，實現(xiàn)民主立法、科學(xué)立法，拓展人民有序參與立法的途徑；②提高立法質(zhì)量，堵塞法律漏洞，消除法律沖突，完善法律體系；③注重執(zhí)法，公正司法，為各類市場主體提供統(tǒng)一的、可預(yù)見的法律環(huán)境；④兌現(xiàn)入世承諾，加入枟政府采購協(xié)定枠，為各類市場主體提供公開、公平、公正的市場準(zhǔn)入機(jī)會。

3.法學(xué)研究方面，要做到重創(chuàng)新、重構(gòu)建、有特色、跨學(xué)科

具體而言，法學(xué)研究方面需要：①加強理論研究，注重學(xué)術(shù)創(chuàng)新，尤其是前瞻性學(xué)術(shù)創(chuàng)新；②加強中國對外貿(mào)易法律和市場開放方面的重大問題研究，尤其是要結(jié)合西方學(xué)界、政界、實務(wù)界關(guān)注的重大或前沿法律問題進(jìn)行研究，提出中國方案，發(fā)出中國聲音；③加強學(xué)術(shù)交流，增強學(xué)術(shù)話語權(quán)；④加強跨學(xué)科研究。尤其是要重視經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、社會學(xué)、歷史學(xué)等學(xué)科對市場開放條件下的中國對外貿(mào)易法律制度研究成果的借鑒與運用。

作者簡介：

司紅月（1983～），女，黨員，畢業(yè)于天津師范大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)學(xué)士，中級經(jīng)濟(jì)師，現(xiàn)任職于國有企業(yè)法務(wù)部。