王克先

摘 要：侵占股權的行為在刑法上的定性，學術界和司法實踐中一直存在爭議，問題主要集中在侵占股權的行為是否構成職務侵占罪。職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物占為己有，數(shù)額較大的行為。職務侵占罪的犯罪對象是行為人本單位的財物。股東出資交付的財產屬于公司所有，股東擁有股權的同時，公司擁有了法人財產權。侵占股權，侵害了股東權利，使股東喪失了獲取收益并參與公司重大決策、選擇管理者等項權利，但就公司而言，可支配的財物沒有因此減少，也就是說法人財產權并沒有受到侵害，因此利用職務之便侵占本公司股東股權的行為不構成職務侵占罪。

關鍵詞：侵占股權；職務犯罪；股東利益

隨著市場經濟的發(fā)展，越來越多的人投資成為股東，股權也因此成為與人們息息相關的重要財產權利。但隨之而來的卻是股權紛爭的大量涌現(xiàn)，其中尤以侵占股權最為惡劣。而關于侵占股權行為在刑法上的定性，學術界和司法實踐中一直存在爭議，問題主要集中在侵占股權行為是否構成職務侵占罪。

2012年6月，王某紅、張某平、梁某仁出資500萬元設立了浙江某公司，三人各持公司股份70%、20%、10%。2013年7月，王某紅委托中介公司辦理股權變更登記，中介公司按照王某紅的授意，假冒張某平簽名，偽造了《股權轉讓協(xié)議》、《股東會議紀要》等文件，到浙江省某縣市場管理局辦理變更登記，將張某平的全部股份變更到王某紅名下。2015年3月，張某平到公安機關報案，控告王某紅涉嫌職務侵占，要求追究其刑事責任。

公安機關辦案人員對王某紅的行為是否構成職務侵占罪，各抒己見，發(fā)生了激烈的爭論。

一、相關判例

（一）周某某職務侵占案

2001年4月，北京某投資有限公司（下稱北京某公司）投資1000萬元在合肥成立安徽某房地產開發(fā)有限責任公司（下稱安徽某公司）。華某某任安徽某公司執(zhí)行董事、法定代表人，名義持股80%；周某某任安徽某公司總經理，主持公司日常經營管理工作，名義持股20%。

2002年8月，華某某去世，吳法順接任北京某公司和安徽某公司的法定代表人。2003年6月，周某某假冒華某某、吳法順的簽名，虛構華某某與江某某（周某某之夫）簽訂股權轉讓協(xié)議的情節(jié)，偽造安徽某公司《股東會會議紀要》、《公司章程修正案》等文件，欺騙工商行政管理部門，將華某某代北京某公司所持的80%股權變更到江某某名下，將法定代表人由吳法順變更為周某某。

案件由公安機關偵查終結后移送合肥市人民檢察院，2006年6月19日，合肥市人民檢察院對周某某提起公訴。合肥市中級人民法院一審認定，周某某犯職務侵占罪，判處有期徒刑8年，沒收財產15萬元，周某某不服，上訴至安徽省高級人民法院。二審法院審理后，裁定駁回上訴，維持原判。

但公訴機關指控周某某涉嫌職務侵占罪，是指控她身為安徽某公司管理人員，利用職務便利，通過虛報冒領等方式，將本單位價值207.8萬元財物非法占為己有。公訴機關認為，對股權是否能成為犯罪對象尚存在爭議，因此未就周某某侵占股權的行為提起公訴。

（二）栗某某職務侵占案

2003年3月，周某某、鄭某某、朱某某出資100萬元設立新疆阿克蘇某節(jié)水設備有限責任公司（下稱某公司），后經變更，3人各持公司股權70%、10%、20%。2005年11月，某公司聘任栗某某為副經理。2006年1月，栗某某利用掌管公司公章等之便，未經鄭某某、朱某某同意，偽造了《股東會議紀要》、《股權轉讓協(xié)議》等文件，在阿克蘇地區(qū)工商行政管理局辦理變更登記，將鄭某某、朱某某的全部股份變更到其妻周惠娟、其岳父周合昌名下。2007年3月26日，栗某某被新疆生產建設兵團五家渠墾區(qū)人民檢察院批準逮捕，后以職務侵占罪被公訴至新疆生產建設兵團五家渠墾區(qū)人民法院。

新疆生產建設兵團農六師五家渠墾區(qū)法院一審認為：栗某某被某公司聘任為副經理，利用職務便利，以偽造文件、變更登記等手段，非法占有他人股份價值122.2377萬元，數(shù)額巨大，其行為已構成職務侵占罪，判決栗某某犯職務侵占罪、挪用資金罪，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十年。

栗某某不服，上訴至新疆生產建設兵團農六師中級人民法院。二審法院審理后，裁定駁回上訴，維持原判。

（挪用資金部分事實略）

二、《公安部經偵局關于對非法占有他人股權是否構成職務侵占罪問題的工作意見》

《公安部經偵局關于對非法占有他人股權是否構成職務侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日）（下簡稱《工作意見》）內容：

近年來，許多地方公安機關就公司股東之間或者被委托人采用非法手段侵占股權，是否涉嫌職務侵占罪問題請示我局。對此問題，我局多次召開座談會并分別征求了高檢、高法及人大法工委刑法室等有關部門的意見。近日，最高人民法院刑事審判第二庭書面答復我局：對于公司股東之間或者被委托人利用職務便利，非法占有公司股東股權的行為，如果能夠認定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的，則可對其利用職務便利，非法占有公司管理中的股東股權的行為以職務侵占罪論處。

現(xiàn)予網(wǎng)上公布，供各地公安機關辦理類似案件時借鑒參考。

據(jù)說，上列案件的偵辦，與《工作意見》有關。

三、職務侵占罪概述

（一）職務侵占罪沿革

我國對職務侵占行為長期以來一直按貪污罪處理。1988年1月21日第六屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過的《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》擴大了貪污罪的主體范圍，把“集體經濟組織工作人員”、“其他經手、管理公共財物的人員”作為貪污罪主體。

職務侵占罪最早淵源于1995年2月28日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十二次會議通過的《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第10條，公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司財物，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。最高人民法院1995年12月25日作出《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第2條明確規(guī)定，根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第10條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財物，數(shù)額較大的，構成侵占罪。職務侵占罪最終為1997年3月14日第八屆全國人大五次會議修訂的《中華人民共和國刑法》第271條所確立。

（二）職務侵占罪概念

依照《刑法》第271條第一款的規(guī)定，職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物占為己有，數(shù)額較大的行為。

（1）職務侵占罪的犯罪主體是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位的人員，且不屬于從事公務的國家工作人員。

（2）職務侵占罪在主觀方面為故意，將公司、企業(yè)或者其他單位（即本單位）財物非法占為己有。

（3）職務侵占罪所侵犯的客體是本單位的財物所有權。公司、企業(yè)或其他單位依法成立后，對出資者的出資享有占有、使用、收益和處分的權利，在對外的責任承擔上，以公司、企業(yè)或其他單位依法所擁有的全部財產承擔責任，而出資者僅按各自的出資比例對內承擔責任，兩者的法律責任不一致。公司、企業(yè)或其他單位財物所有權，既不屬于公民的私人財物所有權，也不屬于公共財物所有權。

（4）職務侵占罪的犯罪對象是行為人本單位的財物。本單位的財物包括：⑴屬于本單位所有的財物；⑵本單位的債權；⑶本單位依照法律和合同管理、使用或運輸?shù)乃素斘铩Ｐ袨槿饲终剂吮締挝灰勒辗珊秃贤芾?、使用或運輸?shù)乃素斘?，行為人所在的單位依法應當承擔民事責任，實質上侵犯了本單位的財產所有權。

（5）職務侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務之便，將單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

利用職務上的便利，是構成職務侵占罪的前提條件。所謂“利用職務上的便利”一般是指行為人利用自己在本單位所擔任的一定職務，如董事、經理、會計等，并因職務產生的方便條件，即管理、經手本單位財物的便利。對于不是利用職務上便利，而是利用工作上的便利侵占本單位財物，不構成本罪。將財物非法占為己有，一般表現(xiàn)為侵吞、竊取、騙取等手段。數(shù)額較大則是認定行為人侵占本單位財物的社會危害性應依法追究刑事責任的標準。

四、股權是否屬于本單位財物的不同意見

（一）許多人認為，股權屬于本單位財物，但理由不盡相同：

1.有人認為從股權的原理看，屬于本單位財物

（1）侵占股權最終轉化為侵占公司的財產。看起來股權屬于股東的財產，但事實上除了表決權、經營權等權利之外，更大的價值在于該股權對應的屬于公司管理下的財產。侵占公司股權的目的都是指向公司擁有的財產，其最終的目的都是獲取某種可期待收益。而達到這個目的需要通過成為股東才能實現(xiàn)。因此，雖然公司依法具有獨立的法人財產權，但該財產在支付必要的運營成本后，得到實際收益的仍然是股東。即使在公司被清算、解散的情況下，最終的剩余資產也同樣是歸屬于股東。所以說，侵占股權最終仍是轉化為侵占公司的財產，只是該財產在一個合理的期限內置于企業(yè)的運營、管理之下，原本屬于股東的份額，因行為人的侵占行為導致財產的權屬發(fā)生變化。

（2）股權于公司管理范疇，可視為本單位財物?！豆痉ā返?3條規(guī)定，“有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：①股東的姓名或者名稱及住所；②股東的出資額；③出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”該規(guī)定也明確了公司在管理股權上的法定義務。因此，股權在管理上屬于公司管理范疇，亦可視為“本單位財物”。

（3）從公司變更登記看股權也屬于公司管理范圍?！豆痉ā返?2條規(guī)定，公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記?！豆镜怯浌芾項l例》第27條規(guī)定，公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交下列文件：①公司法定代表人簽署的變更登記申請書；②依照《公司法》作出的變更決議或者決定；③國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。從這兩條規(guī)定可以看出，公司股權變更登記雖然是股東權益的變更，但其辦理程序上卻無法回避公司作為申請變更登記的主體。換言之，公司對股東的股權享有相當大的管理權限。公司不提出申請，則股權的變更登記將無法實現(xiàn)。

2.有人從侵占股權進而侵占公司財物分析，認為股權屬于本單位財物

股權屬于股東個人，而股權所對應的財產則屬于公司獨立所有，非經依法清算，便永遠脫離于股東個人。股權的核心是財產所有權，在公司中股東的財產權表現(xiàn)為股利分配權、剩余財產分配權、經營決策權等。對股權侵犯的結果只能向侵犯財產權的方向發(fā)展，該侵犯包括對公司獨立財產權的侵犯和對股東財產權的侵犯兩個方面。因此，以非法手段侵占股權進而實現(xiàn)、完成對公司財產的處置，必然侵害公司的財產權益。

3.栗某某職務侵占案判決認定股權為公司財物。

栗某某職務侵占案判決認定“按現(xiàn)代公司法理論及法律規(guī)定，股東個人將資產交給公司后，該財產與股東個人脫離，股東個人不再對該財產享有支配權，而公司作為具有虛擬人格的法人實體，對股東的財產享有獨立的支配權。所以，作為非某公司股東的栗某某，其非法侵占鄭某某、朱某某30%的股份，直接侵害了公司的財產權（亦當然侵犯了鄭、朱二人的股權），損害了公司的利益”。也即該判決認定股權為公司財物。

（二）有人則認為，股權不屬于本單位財物

這種觀點認為，法人制度使公司的財產關系發(fā)生分離，形成兩個方面的財產權利，一個是財產終極所有權，一個是法人財產權，對應的產權主體分別是股東和公司這兩個主體，他們在法律上是相互獨立的，股東依據(jù)財產終極所有權可以得到紅利，并能夠出賣股權或者在公司清算后分得公司資產，而公司則依據(jù)法人財產權能夠依法對公司所實際擁有的財產進行直接的占有、使用和處置。職務侵占罪的犯罪對象本單位的財物應當指的是公司法人財產權。

侵占股權的行為，雖然侵害了股東的財產權，使股東喪失了向公司索要財產的權利，甚至可能因此改變公司的股權結構，但就整體而言，作為獨立法律主體的公司所支配的財產并沒有減少，公司法人財產權并沒有被侵害，因此不能認定為職務侵占罪。只有當行為人侵占他人股權的目的是將股權對應的公司財產據(jù)為己有，并使其脫離公司的支配，則其侵占股權的行為可以視為其侵占公司財產行為的一部分，將其定性為職務侵占。

五、股權的法律性質

先看看《公司法》相關條款：

《公司法》第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。

《公司法》第28條第一款規(guī)定，……股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。

（一）股東股權與公司法人財產權

股東即公司的出資人。股權即股東權利，指的是股東基于出資對公司所享有的從公司獲取收益并參與公司重大決策、選擇管理者等項權利。

股權來源于股東出資交付，作為對價，股東也因此獲得了股東資格擁有了股權，但股權不直接對應公司的相應比例的財物。

股東出資交付的財產屬于公司所有，股東擁有股權的同時，公司也擁有了法人財產權。股權與公司法人財產權是股東和公司各自享有的法定權利，二者相伴而生，它們因出資行為的完成和公司的設立而同時產生。股東不能因為擁有股權而直接干涉公司對法人財產權的行使，公司也不能因為擁有法人財產權而妨礙股東對股權的行使。

（二）股東與公司

公司具有獨立的人格，股東的變更并不是公司人格的變更，股東可以不斷變化而完全無損于公司的同一性。

公司具有民事權利能力和民事行為能力，是獨立于股東的民事主體。公司民事權利能力是指公司作為民事主體依法享有權利和承擔義務的資格，它是公司享有權利、承擔義務的前提。公司的民事行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。公司的權利義務獨立于股東，公司的權利股東不能以自己的名義行使，公司承擔的義務也不能要求股東履行。

（三）股權可以成為職務侵占罪的犯罪對象

股權成為職務侵占罪的犯罪對象應該是沒有問題的，《刑法》第92條規(guī)定，本法所稱公民私人所有的財產，是指下列財產：……（四）依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產。全國人民代表大會常務委員會法制工作委員會答復最高人民檢察院，《對關于公司人員利用職務上的便利采取欺騙等手段非法占有股東股權的行為如何定性處理的批復的意見》中進一步指出：根據(jù)刑法第九十二條的規(guī)定，股份屬于財產。采用各種非法手段侵吞、占有他人依法享有的股份，構成犯罪的，適用刑法有關非法侵犯他人財產的犯罪規(guī)定。

六、侵占本公司股東股權不構成職務侵占罪

（一）對《工作意見》的理解

《工作意見》最主要的內容是：最高人民法院刑事審判第二庭書面答復我局：對于公司股東之間或者被委托人利用職務便利，非法占有公司股東股權的行為，如果能夠認定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的，則可對其利用職務便利，非法占有公司管理中的股東股權的行為以職務侵占罪論處。

有人據(jù)此認為，《工作意見》是，公司股東之間或者被委托人利用職務便利，非法占有公司股東股權的行為，一概以職務侵占罪論處。

筆者認為，如果《工作意見》精神確實如此，則違反了最基本的公司制度原理。但是，我們不能不注意到《工作意見》對非法占有的股東股權作出了“公司管理中”的限制。如前所說，法律規(guī)定公司應當設置股東名冊，變更登記由公司向公司登記機關申請。但是，發(fā)生股權變更最關鍵的一步是，必須有股權轉讓協(xié)議，而股權轉讓協(xié)議必須由股東簽字或蓋章。由此可見，公司僅僅設置股東名冊、向公司登記機關申請變更登記并不是股權管理行為，管理股權的仍然是股東自己。是否可以這樣理解《工作意見》，公司股東之間或者被委托人利用職務便利，非法占有“公司管理中”的股東股權的行為以職務侵占罪論處；非法占有非“公司管理中”的股東股權的行為，不以職務侵占罪論處。非法占有“公司管理中”的股東股權類似于行為人侵占了本單位依照法律和合同管理、使用或運輸?shù)乃素斘?。行為人侵占了這些財產，行為人所在的單位依法應當承擔民事責任，實質上侵犯了本單位的財物。人們對這種行為以職務侵占罪論處不會有異議。

（二）股權不是本單位財物

股東出資交付的財產屬于公司所有，股東擁有股權，公司擁有法人財產權。股權與公司法人財產權是股東和公司各自享有的法定權利，二者相伴而生，它們因出資行為的完成和公司的設立而同時產生。股權不等同于相同比例股權的股東財物，更不能等同于相同比例的公司財物，對股權的侵占并不直接等同于對公司財物的侵占。具體可以參閱本文第四節(jié)內容。

（三）侵占股權不構成職務侵占罪

職務侵占罪要求是將本單位財物非法占為己有，行為人侵占的是否本單位財物，系是否構成職務侵占罪的關鍵。因為股權屬于股東的財物，不屬于本單位財物，故侵占股權不構成職務侵占罪。

最后，本文以2003年全國人大法工委刑法室、最高院研究室、刑二庭、最高檢研究室、偵監(jiān)廳、公訴廳、中國檢察理論研究所、人大法學院聯(lián)合舉辦的研討會發(fā)布的《對妨害公司、企業(yè)管理秩序犯罪法律適用問題研討會會議紀要》的意見結束：

股份（權）可以作為職務侵占的對象，將本單位的股份（權）私自變更到個人名下可以構成職務侵占罪，但在本單位內侵占了其他股東股份（權）的，不構成職務侵占罪。

（說明：本文以行為人利用職務之便為前提，對假冒股東簽名，偽造《股權轉讓協(xié)議》、《股東會議紀要》等文件，到公司登記機構辦理變更登記是否屬于利用職務之便不涉及）