房猛

摘 要：手機短信在給人們帶來迅捷簡便的同時，也引發(fā)了諸多糾紛，為了保障自身合法權(quán)益，當(dāng)事人迫切希望辦理手機短信證據(jù)保全公證。本文將從手機短信能否作為證據(jù)使用，作為證據(jù)的效力如何等方面進(jìn)行論述，并對如何辦理手機短信證據(jù)保全公證提出個人看法。

關(guān)鍵詞：手機短信；證據(jù)；效力；公證

由于手機的普及，短信已經(jīng)成為人們重要的交流方式，當(dāng)公民之間涉及經(jīng)濟(jì)、債務(wù)等糾紛時，手機短信內(nèi)容就成為雙方來往記錄的重要證據(jù)。手機短信證據(jù)保全公證在繼電話錄音、網(wǎng)頁證據(jù)保全等公證后，作為一種新的公證形式正在興起。很多人希望通過辦理手機短信證據(jù)保全公證來維護(hù)自身的合法權(quán)益，但是，手機短信可以被修改、編輯，人為的操作，既可以改變短信的內(nèi)容，也可能使短信內(nèi)容滅失或毀損，并且手機短信能否作為證據(jù)使用，作為證據(jù)的效力如何等方面存在爭議，因此現(xiàn)階段辦理手機短信證據(jù)保全的公證處并不多。隨著手機使用范圍越來越廣，手機短信的功能越來越強，對手機短信證據(jù)保全公證的需求將逐漸增多，公證處應(yīng)適應(yīng)社會需求，滿足群眾愿望，積極辦理手機短信證據(jù)保全公證。

一、手機短信能否作為證據(jù)使用

針對手機短信能否作為證據(jù)使用，存在著兩種不同意見：第一種意見認(rèn)為手機短信不屬于我國法律明確規(guī)定的證據(jù)種類，故不能夠作為證據(jù)使用。第二種意見認(rèn)為手機短信可以作為證據(jù)被法院采信。判斷一個事物能否是證據(jù)，關(guān)鍵看其是否具備證據(jù)的三個最基本的特征，即“客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性”。

（1）證據(jù)的客觀性是指作為民事證據(jù)的事實材料必須是客觀存在的。也就是說，作為證據(jù)事實，它不以任何人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，它以真實而非虛無的、客觀而非想象的面目出現(xiàn)于客觀世界，且能夠為人所認(rèn)識和理解。任何想象、揣測或臆造，都不能正確反映案件的客觀真實，都不能成為證據(jù)。手機短信是把人們所表達(dá)的意思轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號，并通過信號網(wǎng)絡(luò)傳輸至對方手機，呈現(xiàn)在對方的手機屏幕上。在網(wǎng)絡(luò)信號正常的情況下，手機短信一旦由發(fā)出方發(fā)出，就在接收方的手機上有顯示，因此手機短信是儲存在手機上的信息是客觀存在的。

（2）證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是指民事證據(jù)必須與案件的待證事實之間有內(nèi)在的聯(lián)系。也就是說只有對認(rèn)定的案件事實有幫助的事實材料才有法律意義。與待證事實沒有聯(lián)系的事實不是證據(jù)。每一個手機號碼均對應(yīng)一個唯一的用戶，手機短信的收發(fā)只能在特定的兩個手機用戶之間進(jìn)行，因此只要提供證據(jù)的一方能夠證明手機短信的內(nèi)容是與案件相關(guān)，并且是從對方的手機號碼內(nèi)發(fā)出的就可以說明是具有關(guān)聯(lián)性的。

（3）證據(jù)的合法性是指作為民事案件定案依據(jù)的事實材料必須符合法定的存在形式，并且其獲得、提供、審查、保全、認(rèn)證、質(zhì)證等證據(jù)的適用過程和程序也必須是合乎法律規(guī)定的。如果手機號碼的來源是真實合法的，短信的內(nèi)容是正常渠道獲得的，該短信應(yīng)視為合法。

由此可以看出手機短信符合證據(jù)的合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性原則，應(yīng)屬于證據(jù)的范疇，可以作為證據(jù)使用。手機短信屬于何種證據(jù)呢？《新<刑事訴訟法>解釋》第九十三條已經(jīng)明確規(guī)定電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等都屬于電子數(shù)據(jù)。

二、手機短信作為證據(jù)的效力

依據(jù)《民事訴訟法》第六十七條的規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。《上海市高級人民法院關(guān)于數(shù)據(jù)電文證據(jù)若干問題的解答》證據(jù)保全公證部分中規(guī)定：經(jīng)過法院審查核實，符合證據(jù)“三性”要求的手機短信，可以作為定案依據(jù)，并且規(guī)定：手機短信應(yīng)當(dāng)庭出示，舉證方也可自愿申請短信公證，并將公證文書作為證據(jù)出示。一方如果提供的證據(jù)是自己的手機上儲存的信息，并在庭審時展示，而相對一方?jīng)]有足夠的證據(jù)推翻，是可以認(rèn)定手機短信是正當(dāng)合法并具證明力的。

鑒于目前手機號碼還沒有完全實行實名制，短信內(nèi)容只能證明是某個號碼發(fā)出了短信，但不能證明該短信是某個特定人發(fā)送的，并且手機短信被偽造、篡改后不留痕跡，故應(yīng)將手機短信歸入間接證據(jù)的范疇，應(yīng)結(jié)合全案的其它證據(jù)來綜合判斷其證據(jù)效力。

三、手機短信如何公證

1.當(dāng)事人需要提供充分的材料

首先，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供主體資格證明，如身份證、戶口簿等；其次，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供其與欲申辦公證的證據(jù)有權(quán)益關(guān)聯(lián)的材料，即兩者之間須具有法律上的利害關(guān)系。存儲短信的手機號碼注冊登記的用戶或者經(jīng)該用戶確認(rèn)的該手機號碼的使用人才能申請，提供如手機話費帳單、繳費記錄以及其他能證明該手機號碼的確是由其使用的相關(guān)證明；最后，必須是持有收到短信手機的本人，攜帶該部手機一同前往公證處申請辦理，拿他人的手機對短信內(nèi)容公證的，公證處不予受理。

2.公證員應(yīng)充分的告知

在當(dāng)前技術(shù)條件下，對此類公證事項沒有萬無一失的做法，在預(yù)知風(fēng)險的情況下，公證員應(yīng)該對當(dāng)事人進(jìn)行相關(guān)的風(fēng)險告知：

（1）公證機構(gòu)只對短信證據(jù)的存在情況進(jìn)行公證，對證據(jù)所涉及的債權(quán)、債務(wù)的真實性、合法性不予審查，對有關(guān)證據(jù)的定性也不予審查。

（2）僅對短信提取的客觀狀況證明，不證明之前的客觀狀況。

（3）不能證明對方的真實身份，則保全的信息可能不具有證據(jù)效力，因此經(jīng)過公證的短信并不一定就能成為證據(jù)被法院采信，如果不被采信，責(zé)任由當(dāng)事人承擔(dān)。

3.手機短信證據(jù)保全公證具體做法步驟

（1）公證員應(yīng)對手機內(nèi)SIM卡號碼以及其個人的身份情況進(jìn)行審核，通過申請人出具的短信詳單，確認(rèn)所收短信手機號SIM卡的使用權(quán)人主體與當(dāng)事人的身份信息一致。

（2）與手機卡所屬公司取得聯(lián)系，核實了手機號碼及使用主人的身份，并調(diào)取了該手機話單，核實短信時間及內(nèi)容是否與當(dāng)事人要求公證短信息內(nèi)容相符。

（3）檢查保全手機是否能正常使用，收取短信的手機號碼是否欠費停機，公證員可用公證處座機撥打該手機號碼，確認(rèn)信息來源于該手機號碼。

（4）檢查保全手機上短信的設(shè)置功能，是否有修改編輯短信功能，短信手機與SIM卡相互存儲轉(zhuǎn)換功能，短信指定存儲功能等。

（5）在確認(rèn)上述事宜后，按照當(dāng)事人提供的步驟和要求，對該手機短信息內(nèi)容進(jìn)行有效固定、提取，用錄像和照相手段保留，并打印、做記錄等進(jìn)行保全。辦理手機短信公證和網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公證保全類似，公證員要全程監(jiān)督。

電子數(shù)據(jù)時代科技不斷創(chuàng)新，信息的存在與取得的方式也在不斷變化，或許會出現(xiàn)新的證據(jù)形式。公證處如果一味的為了避免風(fēng)險拒絕辦理此類公證，將給當(dāng)事人造成很多的麻煩，也不利于社會的和諧和經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，公證處應(yīng)大膽嘗試探索辦理新業(yè)務(wù)，更好地發(fā)揮公證在預(yù)防糾紛、保障經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面的作用。