2013年來處罰金額陡然提高，2016年“創(chuàng)紀(jì)錄”

上市公司違規(guī)成本過低，加大對上市公司處罰力度一直是不少市場人士的呼吁。近年來，這個呼吁正在不斷得到證券監(jiān)管部門的響應(yīng)和落實。

《中國經(jīng)濟周刊》記者對這707家違規(guī)公司的1264起案件、罰款金額和代表性案件按年度進行了統(tǒng)計：1994年至2017年4月底，證券監(jiān)管部門共處理違規(guī)案件1139起，處罰金額13.0881億元；其他監(jiān)管部門共處理違規(guī)案件125起，處罰金額13.5839億元?？梢钥吹絻烧咛幚戆讣饠?shù)差別很大，但處罰金額接近，共處罰金額26.672億元。

在處罰類型方面，證監(jiān)會主要是行政處罰、責(zé)令整改和公開通報批評，地方證監(jiān)局主要是行政監(jiān)管，如出具警示函，上交所和深交所主要是自律監(jiān)管和紀(jì)律處分；其他監(jiān)管部門主要是行政處罰，基本以罰款為主。

如果分年份來看，2013年以來，證券監(jiān)管部門和其他監(jiān)管部門對違規(guī)的上市公司及其控股參股公司，無論是從處罰案件起數(shù)還是從罰款金額上來看，處罰力度都比2013年以前有了很大的提高。

以證券監(jiān)管部門的處罰為例，2013年至2017年4月底，共處理違規(guī)案件567起，占總處理案件1139起的49.78%；處罰金額12.6222億元，更是占總處罰金額13.0881億元的96.44%，為此前19年處罰金額總和的27倍。其中，2016年處罰案件的數(shù)量與金額均創(chuàng)下新高。

“從歷史的眼光來看，我們資本市場過去一段時間確實存在重發(fā)展輕規(guī)范的情況，資本市場監(jiān)管存在重效率輕公平、重創(chuàng)新輕誠信的問題，再加上制度設(shè)計以及地方保護主義嚴(yán)重，對上市公司違規(guī)處罰力度基本是‘雷聲大、雨點小‘高高舉起、輕輕放下，有點‘自罰三杯的意味。所以，以往對上市公司監(jiān)管偏松、偏寬造成了當(dāng)前證券市場違規(guī)現(xiàn)象猖獗的局面?！敝袊嗣翊髮W(xué)商法研究所所長劉俊海教授向《中國經(jīng)濟周刊》記者分析說。

而近幾年對上市公司違規(guī)處罰力度加大，劉俊海教授認為有兩層意義，“一是歷史上積累的違法犯罪案件在資本市場進入法治化快車道以來必然涌現(xiàn)出來，這不必諱疾忌醫(yī)，‘有病就要吃藥；二是自十八大以來，特別是2015年股市發(fā)生異常波動后，證券監(jiān)管部門按照黨和國家的部署，樹立重典治亂、猛藥去疴、刮骨療毒的理念。這種理念得來不易，這意味著對于資本市場里的各類違法犯罪行為都采取零容忍的態(tài)度，用法治化推進資本市場健康發(fā)展?！?/p>

光大證券、恒生電子接“天價罰單”；“天價罰單”效力何在？

今年3月20日，證監(jiān)會曾對鮮言開出34.7億元的“史上最大罰單”，而梳理證監(jiān)會對上市公司開出的罰單金額發(fā)現(xiàn)， 光大證券 “8·16烏龍指案”和恒生電子非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)案，也曾讓兩家公司分別領(lǐng)到“天價罰單”。

光大證券“8·16烏龍指案”，指2013年8月16日11時05分，光大證券在進行ETF申贖套利交易時，因程序錯誤，所使用的策略交易系統(tǒng)以234億元巨量申購180ETF成份股，實際成交達72.7億元，引起滬深300、上證綜指等大盤指數(shù)和多只權(quán)重股短時間大幅波動，其中滬指1分鐘漲幅超5%，59只權(quán)重股瞬間漲停。

事件發(fā)生后，證監(jiān)會對光大證券進行立案調(diào)查，認定構(gòu)成內(nèi)幕交易、信息誤導(dǎo)、違反證券公司內(nèi)控管理規(guī)定等多項違法違規(guī)行為，并于2013年8月31日下發(fā)《行政處罰及市場禁入事先告知書》等。

2013年11月14日，證監(jiān)會向光大證券下發(fā)行政處罰決定書，“沒收光大證券 ETF 內(nèi)幕交易違法所得 13070806.63 元，并處以違法所得 5 倍的罰款；沒收光大證券股指期貨內(nèi)幕交易違法所得74143471.45 元，并處以違法所得 5 倍的罰款。上述兩項罰沒款共計523285668.48 元。”而這一罰沒金額也創(chuàng)下上市公司被罰沒金額之最。

由上述行政處罰決定書計算，光大證券因此次烏龍指事件被罰款4.36億元?！吨袊?jīng)濟周刊》記者查閱光大證券2013年度報告，該公司在營業(yè)外支出列出罰款一項4.36億元，原因記為“8·16導(dǎo)致的非經(jīng)常性損失”。

恒生電子非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)案，主要涉及恒生電子控股子公司杭州恒生網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)有限公司（下稱“恒生網(wǎng)絡(luò)”）銷售的HOMS系統(tǒng)，該系統(tǒng)可使投資者不履行實名開戶程序即可進行證券交易，其于2015年9月2日被證監(jiān)會以涉嫌非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)立案調(diào)查；9月8日，證監(jiān)會向恒生網(wǎng)絡(luò)下發(fā)行政處罰事先告知書，擬決定“沒收恒生網(wǎng)絡(luò)違法所得132852384.06元，并處以398557152.18元罰款”。

不過，在時隔一年之后發(fā)布的最終決定中的處罰金額有一定幅度減少。2016年12月13日，證監(jiān)會正式下發(fā)的行政處罰決定書顯示，“沒收恒生網(wǎng)絡(luò)違法所得 109866872.67 元，并處以 329600618.01元罰款”，當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰沒款匯交證監(jiān)會指定賬號。

《中國經(jīng)濟周刊》記者查閱恒生電子2016年度報告，在重大風(fēng)險提示中披露了罰沒款交付情況，“截至財務(wù)報表批準(zhǔn)日，恒生網(wǎng)絡(luò)已支付上述罰款 20500000.00元，尚未支付罰款余額418967490.68元。恒生網(wǎng)絡(luò)2016年12月31日凈資產(chǎn)余額為-415690077.38元，恒生網(wǎng)絡(luò)持續(xù)經(jīng)營能力存在重大不確定性?！?/p>

雖然罰款金額從3.98億元減少到3.29億元，但仍然基本把恒生網(wǎng)絡(luò)罰得“資不抵債”了。接入HOMS系統(tǒng)的相關(guān)4家券商也都被重罰，海通證券被罰8596萬元，華泰證券被罰5471萬元，廣發(fā)證券被罰2042萬元，方正證券被罰1573萬元。

在市場人士皮海洲看來，隨著這種“天價罰單”的頻頻開出，其對市場的威懾力是不言而喻的，這也是對付各種違法違規(guī)行為最有效的辦法，“證監(jiān)會對違法違規(guī)行為的重罰，不僅是對投資者負責(zé)，也是對中國股市的發(fā)展負責(zé)，同時也是對違法違規(guī)者負責(zé)。”

不過，有著多年證券維權(quán)經(jīng)驗的上海市華榮律師事務(wù)所合伙人許峰律師，更看重從法律層面解決問題。他告訴《中國經(jīng)濟周刊》記者，“當(dāng)前的證券法對違規(guī)行為缺乏統(tǒng)一的處罰邏輯，為何有的違規(guī)行為可以按照交易金額處罰，如對違規(guī)舉牌后繼續(xù)交易的；而有些非常惡劣的甚至涉嫌犯罪的違規(guī)，如一些上市公司動不動虛增幾個億，這么惡劣卻只處罰60萬甚至四五十萬了結(jié)？”在許峰律師看來，此次證券法修訂應(yīng)考慮統(tǒng)一的處罰邏輯，在《證券法》二審稿中修改完善相關(guān)條款，凈化資本市場秩序，這比區(qū)別不同的對象而采取不同的處罰邏輯更重要。

按現(xiàn)行《證券法》第一百九十三條第一款的規(guī)定，“發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款?！边@是證券監(jiān)管部門處罰上市公司信披違規(guī)的重要法律依據(jù)，也是被不少市場人士吐槽威懾力不夠的“痛點”。

許峰因此建議，虛增收入或虛增利潤等虛假陳述惡劣違規(guī)行為完全可以參照交易金額處罰的條款來設(shè)置，沒有金額的違規(guī)，可以設(shè)置一個固定數(shù)字，“如未及時披露重大事項，不涉及具體金額的，那就罰款2000萬；虛增營業(yè)收入2000萬，就罰款2000萬，虛增資產(chǎn)2000萬，就罰款2000萬，虛增凈利潤2000萬，就罰款2000萬?！?