成吉寧

[摘要]如何保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品——這一問題的探討已展開多年，但至今未有定論。早前筆者在另一篇文章《論民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)》已就著作權(quán)法保護(hù)模式展開過(guò)探討和論述，本文則將從另一角度出發(fā)，來(lái)探尋民間文學(xué)藝術(shù)作品的特別法保護(hù)之路。

[關(guān)鍵詞]民間文學(xué)藝術(shù)作品；特別法

隨著經(jīng)濟(jì)和科技的飛速發(fā)展，文化的全球化也順勢(shì)而來(lái)。過(guò)去許多不為人所知的優(yōu)秀民間文學(xué)藝術(shù)作品也由此得以展現(xiàn)在世界的舞臺(tái)上。但是，這種國(guó)際化平臺(tái)的出現(xiàn)，對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品而言不見得完全是好事，同時(shí)也是一種巨大的危機(jī)。在強(qiáng)勢(shì)主流文化的傾軋下、在經(jīng)濟(jì)弱勢(shì)的困境下，民間文學(xué)藝術(shù)作品屢屢被逼至絕境。

如何保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品？這在學(xué)界是爭(zhēng)議不斷的，至今也沒有人能對(duì)其權(quán)利屬性和保護(hù)模式下一個(gè)定論。但民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)又迫在眉睫，因此討論仍然不能停止。筆者曾在另一篇文章《論民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)》中以版權(quán)為出發(fā)點(diǎn)討論過(guò)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)。繼而本文中，筆者將從特別法保護(hù)模式對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行探析。

1為什么要不能采用著作權(quán)法保護(hù)模式 1.1民間文學(xué)藝術(shù)作品與《著作權(quán)法》的價(jià)值矛盾不可調(diào)和

《著作權(quán)法》作為私法領(lǐng)域的部門法之一，其立法旨在于保護(hù)與著作權(quán)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益，從而利用經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，或者說(shuō)經(jīng)濟(jì)的杠桿作用來(lái)推動(dòng)文化發(fā)展。也就是說(shuō)，經(jīng)濟(jì)權(quán)益是其核心價(jià)值，其他方面的獲益僅為處于邊緣地位。

反觀民間文學(xué)藝術(shù)作品更多地強(qiáng)調(diào)的是一種精神文化層次的安全與尊嚴(yán)。民間文學(xué)藝術(shù)一詞最初并非是一個(gè)成熟的法律概念，它是對(duì)英文單詞“folklore”的一種譯法。所以實(shí)質(zhì)上，民間文學(xué)藝術(shù)作品應(yīng)當(dāng)是一個(gè)涵義甚廣、包羅萬(wàn)象的概念，他不僅僅只是作為一般文學(xué)藝術(shù)作品而存在，其實(shí)質(zhì)在于一種文化和傳統(tǒng)的浸潤(rùn)與傳承。民間文學(xué)藝術(shù)作品不僅僅包括文化成品，還包括傳統(tǒng)節(jié)日、風(fēng)俗信仰、民間故事等等，生動(dòng)展示了民族、種族、集體的生活發(fā)展歷史。也正是由于這樣，民間文學(xué)藝術(shù)作品對(duì)于其創(chuàng)作主體而言，大多數(shù)時(shí)候并不是經(jīng)濟(jì)符號(hào)，而是以文化作為標(biāo)志的身份象征?！巴恋?、生活、子孫后代都喪失了，僅存的東西就是透過(guò)藝術(shù)尋找自我，而現(xiàn)正被濫用著?！薄巴林艘云渌囆g(shù)家的姿態(tài)及其藝術(shù)本身所具有的文化抵制力而感到驕傲?！薄@是來(lái)自于澳大利亞土著族群的聲音，在他們心中，文化身份的獨(dú)特與獨(dú)立，遠(yuǎn)高于商業(yè)利益的吸引。越是擁有深厚“folklore”的集體，越不想用“folklore”來(lái)?yè)Q取物質(zhì)，一如每一個(gè)文明社會(huì)的正常人都不會(huì)用自己的尊嚴(yán)、信仰乃至生命去換取金錢。

所以，盡管民間文學(xué)藝術(shù)作品在現(xiàn)代社會(huì)具有巨大的經(jīng)濟(jì)潛能，但出于對(duì)權(quán)利主體的真正保護(hù)，我們還是應(yīng)該把對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)放到人權(quán)層次來(lái)進(jìn)行探討。而這一訴求，并沒有哪一個(gè)現(xiàn)行的法律體系可以滿足。

1.2民間文學(xué)藝術(shù)作品不是“作品”

根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定，作品是指具有獨(dú)創(chuàng)性的，可以有形復(fù)制的智力成果，且僅限于科學(xué)、藝術(shù)和文學(xué)領(lǐng)域內(nèi)。著作權(quán)法不保護(hù)思想。由此看來(lái)，想要將文件文學(xué)藝術(shù)作品納入版權(quán)保護(hù)的范圍之內(nèi)只有兩種可能：一是只保護(hù)以“作品”形式存在的民間文學(xué)藝術(shù)作品；另一種則是在容許民間文學(xué)藝術(shù)作品不同于一般“作品”的前提下，仍然使其享有“作品”的相關(guān)權(quán)利。我們一種一種來(lái)看：第一種情況中，著作權(quán)視域下的民間文學(xué)藝術(shù)作品實(shí)質(zhì)與“作品“并無(wú)區(qū)別，那么這樣一來(lái)，我國(guó)《著作權(quán)法》第六條就淪為空白，失去了存在的意義；第二種情況則更為荒誕，因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)作品大多無(wú)法確定具體的所有權(quán)人，也無(wú)法確定保護(hù)期限，甚至某些民間文學(xué)藝術(shù)并不以成品的方式存在，僅體現(xiàn)為某些民族傳統(tǒng)如節(jié)日、游戲等等，如此一來(lái)仍將民間文學(xué)藝術(shù)作品套人版權(quán)保護(hù)框架，那么不可避免地要破壞著作權(quán)法原有的邏輯性和自治性，違背了法律的嚴(yán)肅性。

2特別法保護(hù)模式

2.1概況及其優(yōu)越性

從國(guó)際層次觀察民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)制度，大致包括三種方式：著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)以及下文要提到的特別法保護(hù)模式。而無(wú)論是著作權(quán)還是商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式，均是在現(xiàn)有的法律框架之內(nèi)進(jìn)行適配，但民間文學(xué)藝術(shù)作品的特殊性使得這種適配常常會(huì)出現(xiàn)矛盾，使得立法者不得不在原有的法律框架上進(jìn)行改革，這些改革要么難度較高，長(zhǎng)時(shí)間停滯，如我國(guó)的《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見稿）》，要么改革的手段很難照顧到發(fā)展中國(guó)家，如美國(guó)適用的商標(biāo)法保護(hù)模式對(duì)市場(chǎng)環(huán)境有很高要求。束手束腳不如另辟新路，特別法保護(hù)模式即對(duì)應(yīng)民間文學(xué)藝術(shù)作品特點(diǎn)而產(chǎn)生的新的解決之道。

目前，主要有日本和韓國(guó)兩個(gè)國(guó)家采取特別法模式來(lái)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，主要體現(xiàn)為《文化財(cái)產(chǎn)法》的制定。在國(guó)際條約層面?！赌咸窖笫痉斗ā?、《巴拿馬特別法》也提到過(guò)特殊保護(hù)的條框等等。

那么特別法保護(hù)模式的優(yōu)越性體現(xiàn)在哪里呢？第一，可以滿足現(xiàn)實(shí)需求，無(wú)論是對(duì)于著作權(quán)法保護(hù)模式還是商標(biāo)法保護(hù)模式，民間文學(xué)藝術(shù)作品實(shí)質(zhì)都是“四不像”一般的存在。要對(duì)他進(jìn)行法律保護(hù)，就必須突破原有框架來(lái)尋找一種全新的方式：第二，特別立法具有權(quán)威性和強(qiáng)制性，涵蓋面也更為廣泛，有利于人們樹立起民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)意識(shí)。

2.2制度設(shè)計(jì)應(yīng)注意的問題

2.2.1以創(chuàng)作族群的利益為核心，兼顧其他社會(huì)公眾利益的平衡

前文已經(jīng)提到過(guò)，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，重點(diǎn)在于為創(chuàng)作群體提供一種精神文化層次的安全與尊嚴(yán)，因此尊重創(chuàng)作者的意志與意愿是立法的第一要義。當(dāng)然，這種尊重和保護(hù)自然也包括在市場(chǎng)中的利益分配。除此之外，民間文學(xué)藝術(shù)作品作為全人類的文化瑰寶，自然也要承擔(dān)起社會(huì)責(zé)任。事實(shí)上，正是文化的多樣性為創(chuàng)新創(chuàng)造提供了可能，因此，在一定范圍內(nèi)，民間文學(xué)藝術(shù)作品也應(yīng)當(dāng)由公民自由使用。

2.2.2對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品做準(zhǔn)確的法律說(shuō)明

什么是民間文學(xué)藝術(shù)作品？范圍包括哪些？對(duì)這一問題的回答是民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)的起點(diǎn)。因?yàn)橹挥忻鞔_了定義，我們才能夠保護(hù)那些真正需要保護(hù)的對(duì)象，真正實(shí)現(xiàn)立法的目的。

2.2.3確定其適用的優(yōu)先性

民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)屬的模糊性使得多年來(lái)對(duì)其的法律保護(hù)模式之爭(zhēng)不斷，因此即便特別立法，也難免與其他法律如商標(biāo)法、著作權(quán)法有所重疊或沖突，此時(shí)，必須要區(qū)分不同法律適用的優(yōu)先性才能保證法律的實(shí)操效果。

2.2.4公法與私法相結(jié)合

對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品而言，無(wú)論是公法還是私法保護(hù)都過(guò)于狹隘。公法的引入，有利于對(duì)該類作品原生性的保護(hù)，提供穩(wěn)定的生存環(huán)境，也可更好地協(xié)調(diào)大局。但民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展也離不開自由交流，因此私法保護(hù)也必不可少。

3結(jié)語(yǔ)

在民間文學(xué)藝術(shù)作品的身上，我們看到了多種權(quán)利形態(tài)的影子，但他始終又不完全屬于任何一個(gè)法律的既有陣營(yíng)。因而要真正地保護(hù)并促進(jìn)其良好發(fā)展，我們應(yīng)當(dāng)開辟另一條更合適的道路——特別法保護(hù)模式'不失為一個(gè)好的選擇。

[責(zé)任編輯：王偉平]