鐘毅律商聯(lián)訊（LexisNexis）中國

中國企業(yè)“走出去”，須有這些保險傍身

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隨著越來越多的中國企業(yè)“出?！蓖顿Y，海外投資的風(fēng)險也開始為更多的企業(yè)所重視。那么，除了專業(yè)的盡職調(diào)查、周密的投資籌劃以及全面有力的落地實(shí)施外，還有什么能夠進(jìn)一步為出海企業(yè)保駕護(hù)航呢？

法律費(fèi)用保險

“出?！币院蟊桓媪嗽趺崔k？盡管進(jìn)行了周密的收購部署和并購后整合，企業(yè)在經(jīng)營活動中仍然會遇到意想不到的問題，有時甚至發(fā)生訴訟。如果這些糾紛恰巧又發(fā)生在一些法律服務(wù)費(fèi)用較高的地區(qū)，那么律師費(fèi)用、和解補(bǔ)償、敗訴賠償?shù)雀鞣N法律費(fèi)用可能給企業(yè)帶來不小的負(fù)擔(dān)。因此，在一些法律費(fèi)用較高的國家和地區(qū)，法律費(fèi)用保險（Legalexpensesinsurance,legalprotection insuranceorlegalinsurance）應(yīng)運(yùn)而生。

這一保險在歐洲應(yīng)用相當(dāng)廣泛，不僅適用于企業(yè)，也適用于個人。盡管這一保險的承保范圍和運(yùn)用方式等因各國法律規(guī)定和各家保險公司的實(shí)際操作有所差異，但是總體而言，法律費(fèi)用保險一般會覆蓋被保險人的律師費(fèi)。當(dāng)然，它有時也包含被保險人敗訴時對方的律師費(fèi)，甚至還會包含給予勝訴方的一部分損失賠償。

有一種說法是，法律費(fèi)用保險的概念起源于1911年法國著名的勒芒賽事（LeMans race）。在這場賽事中發(fā)生了慘烈的死傷意外，受傷的觀眾及傷亡觀眾的家屬遂向賽事組織方的承保人提出理賠，卻遭到拒絕。于是，他們共同籌集訴訟資金向承保人提出了集體訴訟。他們最終取得了勝利，他們的行為也為法律費(fèi)用保險的形成奠定了基礎(chǔ)。

在德國，一家叫做DeutscheAutomobil Sportiff（DAS）的汽車俱樂部，早先通過增加會費(fèi)的方式籌集了一個資金池。他們運(yùn)用該資金池中的資金為因交通問題受到起訴的會員支付辯護(hù)費(fèi)用。后來更多的公眾也對加入這個資金池表示出了興趣。德國的法律費(fèi)用保險也就在這樣的背景下逐漸發(fā)展起來。目前，德國的DAS已經(jīng)成為了世界上從事法律費(fèi)用保險的翹楚。

據(jù)英國法律百科全書（Halsbury’s LawsofEngland,LexisNexis）介紹，在英國，企業(yè)可以通過購買法律費(fèi)用險應(yīng)對訴訟帶來的風(fēng)險和費(fèi)用。在英國，法律費(fèi)用保險又分為事前險（before-the-event）和事后險（after-the-event）。事前險通常是在發(fā)生爭議之前就購買的，通常在購買的時候，訴訟風(fēng)險還未能被預(yù)見；事后險則不大像一般的保險，它通常是為某項(xiàng)正在處理的爭議中的責(zé)任和費(fèi)用提供保險。

董事高管責(zé)任保險

“出?！倍录案呒壒芾砣藛T責(zé)任重大，是否也有保險可以護(hù)航呢？

其實(shí)，在美國，很早就有了董事高管責(zé)任保險（DirectorsandOfficersLiabilities InsuranceorD&OInsurance），并于1960年開始大量涌現(xiàn)。在美國，該保險的主要作用有兩個：一是為公司需要支付給董事和高管的大額補(bǔ)償提供保險；二是當(dāng)公司不能或者不愿為董事和高管提供補(bǔ)償時，為董事和高管承擔(dān)的個人責(zé)任提供保險。該保險在一些時候也可以包括訴訟費(fèi)用，特別是在上市公司及其董事高管涉及到證券法相關(guān)訴訟的時候，該保險能夠發(fā)揮的作用更是不容小覷。

董事高管責(zé)任險在美國的發(fā)展比較曲折，但也因此而使其相對更成熟和完備。早先，曾有學(xué)者以有礙公共利益為由對該保險進(jìn)行過攻擊。然而，面對這些攻擊，《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》和《特拉華州公司法》進(jìn)行特別修改，明確允許公司購買董事高管責(zé)任險。這對于該險種的發(fā)展起到了很大的推動作用。特拉華州作為眾多跨國公司的注冊地，其相關(guān)立法對董事高管責(zé)任險的發(fā)展意義尤其重大。之后，在1995年，美國第九巡回上訴法院（9thCircuitCourtofAppeals）在其判例“Nordstrom,Inc.v.Chubb&Son,54 F.3d1424”中，進(jìn)一步明確了保險公司的理賠范圍和方式。

在保險業(yè)相對發(fā)達(dá)的新西蘭，董事高管責(zé)任險也通常囊括了因董事高管疏忽或違反新西蘭1993公司法〔CompaniesAct1993（NZ）〕下義務(wù)或其他法律義務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任。承保的范圍包括了損害賠償費(fèi)用、罰金及辯護(hù)費(fèi)用。該保險通常由公司購買，亦可由董事和高管個人購買。

隨著越來越多的企業(yè)在海外上市，董事高管責(zé)任險的現(xiàn)實(shí)意義日趨明顯。目前在國內(nèi)也有保險公司提供了類似的保險產(chǎn)品。

并購保證補(bǔ)償保險

并購法律文件中的陳述和保證是并購文件中的核心內(nèi)容之一。陳述保證如果不實(shí)，通常會給交易的相對方帶來不小的損失；尤其當(dāng)作出陳述和保證的一方無力為違反承諾保證條款承擔(dān)責(zé)任時，交易相對方的損失更會難以得到彌補(bǔ)。

并購保證補(bǔ)償保險（Representationand WarrantyInsurance）正是針對這一風(fēng)險推出的。這一保險還在一定程度上彌補(bǔ)了盡職調(diào)查中的不足。在各國不同的法律環(huán)境下，該保險的運(yùn)用會有所不同，但一般情況下，當(dāng)一方的陳述保證不實(shí)時，可以由保險公司對另一方因此遭受的損失進(jìn)行理賠。在一個并購交易中，無論是股權(quán)（資產(chǎn)）的出讓方還是收購方，均可以成為該保險的購買者。在各個保險公司的實(shí)際操作中，不同的購買者在購買的內(nèi)容和理賠的方式等方面可能會略有不同。

在英國，20世紀(jì)80年代后期，就有類似的保證賠償保險（WarrantyandIndemnity）。在美國，該保險在20世紀(jì)90年代后得到了廣泛應(yīng)用，為控制大規(guī)模并購交易中的風(fēng)險起到了不可忽略的支持作用。

在中國，隨著國內(nèi)企業(yè)并購業(yè)務(wù)的增多和并購金額的增長，該保險也有了一定程度的發(fā)展。SIM