趙雪妤

【摘要】“保障離婚自由，防止輕率離婚”是我國(guó)婚姻立法的一貫指導(dǎo)思想。但是，當(dāng)前離婚率的大幅攀升和離婚登記協(xié)議中的不公平現(xiàn)象顯示：需要從離婚協(xié)議的實(shí)質(zhì)要件和離婚登記審查程序方面對(duì)當(dāng)事人的離婚自由進(jìn)行必要的干預(yù)，從而減少輕率離婚、保護(hù)女方和未成年子女的利益。

【關(guān)鍵詞】離婚登記；審查制度；審查內(nèi)容；訴訟中調(diào)解制度

一、離婚登記中“審查制度”的含義

（一）內(nèi)涵

離婚登記中的“審查制度”是指“要求離婚的夫妻雙方持相關(guān)證明文件，親自到一方常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)提出離婚申請(qǐng)后，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在審查期內(nèi)審查雙方是否符合登記離婚的條件，經(jīng)審查符合登記離婚條件的，應(yīng)當(dāng)于審查期間屆滿后予以登記，向雙方簽發(fā)離婚證，并注銷結(jié)婚證。審查期為一個(gè)月到三個(gè)月，從婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚申請(qǐng)之次日起計(jì)算。審查期間內(nèi)，當(dāng)事人雙方均有權(quán)向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)，審查期間屆滿后一個(gè)月內(nèi)，當(dāng)事人雙方未請(qǐng)求婚姻登記機(jī)關(guān)簽發(fā)離婚證的，視為雙方撤回離婚申請(qǐng)”。

（二）與現(xiàn)行婚姻登記制度的區(qū)別

本文所述的審查制度和現(xiàn)行婚姻登記管理?xiàng)l例中的“審查”有著本質(zhì)不同?，F(xiàn)行離婚登記制度中的審查，更多地強(qiáng)調(diào)形式上的審查：只要雙方合意表示，不再需要實(shí)質(zhì)內(nèi)容上的審查。除此之外，只要當(dāng)事人雙方提供協(xié)議沒有異議，登記機(jī)關(guān)必須且當(dāng)場(chǎng)予以離婚登記，不存在時(shí)間跨度問題，而本文所述的審查制度具有如下特點(diǎn)：第一，審查經(jīng)過是一個(gè)“法定期間”，不得由婚姻登記機(jī)關(guān)予以變更；第二，關(guān)于審查的內(nèi)容，除形式審查外，還包括對(duì)申請(qǐng)人提交的證件的真實(shí)性及當(dāng)事人的離婚申請(qǐng)是否符合登記離婚的法定條件等進(jìn)行實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查；第三，如果審查完畢，認(rèn)為符合離婚條件，也必須待此“法定期間”屆滿，才能給予辦理離婚登記；第四，在這一個(gè)月或三個(gè)月的審查期內(nèi)，無論是否符合登記離婚的法定條件，當(dāng)事人雙方均有權(quán)以書面或口頭方式向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即終止（而非中止）登記離婚程序，最后，施加給了當(dāng)事人雙方的申請(qǐng)簽發(fā)義務(wù)：審查期間屆滿一段時(shí)間后（如一個(gè)月），當(dāng)事人雙方未請(qǐng)求婚姻登記機(jī)關(guān)簽發(fā)離婚證的，則視為雙方撤回離婚申請(qǐng)。

二、設(shè)置離婚登記審查制度的必要性

（一）符合我國(guó)婚姻登記制度的指導(dǎo)思想

“保障離婚自由，防止輕率離婚”是我國(guó)婚姻立法的指導(dǎo)思想，離婚自由并非絕對(duì)，而是有限制的，在當(dāng)今實(shí)行無過錯(cuò)主義離婚制度的一些國(guó)家，如法國(guó)、德國(guó)、英國(guó)均規(guī)定有限制離婚的苛刻條款，通過公權(quán)力對(duì)離婚自由進(jìn)行暫時(shí)限制，保護(hù)可能因離婚而陷入特殊困難境地的一方當(dāng)事人及未成年子女，以平衡保障離婚自由與保護(hù)弱者利益的關(guān)系。

近年來，尤其是獨(dú)生子女一代的年輕夫婦，“閃婚”“閃離”比率急劇上升，很多是因?yàn)橐恍┥瞵嵤拢贻p人一時(shí)沖動(dòng)選擇離婚，而非真正的感情破裂。如果此時(shí)有公權(quán)力的介入，讓雙方當(dāng)事人經(jīng)歷一段時(shí)間的“法定冷靜期”，可能會(huì)挽救無數(shù)申請(qǐng)離婚的家庭，同時(shí)更是對(duì)未成年子女的一種保護(hù)。

（二）和婚姻法中的訴訟中調(diào)解相呼應(yīng)，體現(xiàn)制度的配套一致性

《中華人民共和國(guó)婚姻法》第32條第2款：“人民法院審理離婚案件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”此處的“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”是人民法院受理離婚訴訟后，在審理過程中由審理案件的法官主持進(jìn)行調(diào)解，屬于訴訟中的調(diào)解。在離婚訴訟中，當(dāng)事人雙方可能對(duì)“身份關(guān)系的解除”存在異議，也可能在財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題存在爭(zhēng)議，抑或二者兼有，但無論何種爭(zhēng)議，都必須對(duì)“感情是否破裂”進(jìn)行調(diào)解。這種訴訟內(nèi)的調(diào)解是離婚訴訟這一身份訴訟的必經(jīng)環(huán)節(jié)，是我國(guó)的傳統(tǒng)，同樣體現(xiàn)了保障離婚自由、反對(duì)輕率離婚的立法宗旨。與此相對(duì)應(yīng)，如果將本文所述的審查制度補(bǔ)充進(jìn)婚姻登記管理?xiàng)l例中，則婚姻關(guān)系就會(huì)在行政制度和法律制度的兩個(gè)方面形成遙相呼應(yīng)的配套規(guī)范，既符合國(guó)家保障離婚自由反對(duì)輕率離婚的指導(dǎo)思想，又保證了法制的配套一致性。

（三）離婚登記審查制度在歷史和現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中均具有可行性

實(shí)際上，1994年的婚姻登記管理?xiàng)l例第16條規(guī)定中確實(shí)有一個(gè)月的審查期限，設(shè)立此審查期限的目的，一是保證登記機(jī)關(guān)能夠從容審查，作出正確的認(rèn)定；二是給予申請(qǐng)人雙方一個(gè)冷靜期，使其可以在此期間內(nèi)撤回離婚申請(qǐng)，避免因一時(shí)沖動(dòng)而草率離婚，但2003年婚姻登記條例出于簡(jiǎn)化程序的考慮，取消了“一個(gè)月的審查期限”。

我們認(rèn)為婚姻關(guān)系以夫妻雙方的感情為基礎(chǔ)，夫妻感情有易變的特點(diǎn)，于一方或雙方發(fā)生感情變化致婚姻基礎(chǔ)喪失后，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予雙方以協(xié)議離婚方式解除婚姻關(guān)系，但婚姻關(guān)系畢竟不同于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)表明確有一部分當(dāng)事人在達(dá)成離婚協(xié)議，并向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)之后，尚有改變離婚意愿而重歸于好的可能，現(xiàn)行婚姻登記管理?xiàng)l例取消了審查期限，致使婚姻登記機(jī)關(guān)在受理當(dāng)事人離婚申請(qǐng)后只著重審查形式要件，并當(dāng)場(chǎng)作出離婚登記，使部分當(dāng)事人喪失了重歸于好的機(jī)會(huì)。

三、離婚登記審查制度設(shè)置的具體要求

（一）關(guān)于審查期限

關(guān)于離婚登記的審查期限的時(shí)間長(zhǎng)短問題目前存有爭(zhēng)議，到底時(shí)間應(yīng)該長(zhǎng)點(diǎn)還是短些？筆者認(rèn)為，時(shí)間期限的問題既應(yīng)防止輕率離婚（給予當(dāng)事人相對(duì)充足的冷靜時(shí)間），又要保障離婚當(dāng)事人雙方的離婚自由（不能久拖不決，否則也會(huì)造成弱勢(shì)一方受到傷害，如家庭暴力的受害方）。因此，綜合決定應(yīng)設(shè)置在1到3個(gè)月之內(nèi)。

（二）有關(guān)審查的內(nèi)容

這里還有一個(gè)爭(zhēng)議是在審查期內(nèi)到底應(yīng)該是對(duì)形式要件的審查還是附加實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查？筆者贊同后者的意見，即形式和實(shí)質(zhì)要件都要進(jìn)行審查。按照我們目前的立法規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)只對(duì)雙方當(dāng)事人提供的證明材料進(jìn)行形式審查，無論關(guān)于子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成的協(xié)議是否偏向一方或顯示公允，只要雙方合意一致，就予以登記離婚，在這個(gè)環(huán)節(jié)中，婚姻登記機(jī)關(guān)僅充當(dāng)了一個(gè)工具或者公證的角色，未完全起到公權(quán)力干預(yù)的作用。

雖然民法的一個(gè)主要原則是自治，但婚姻關(guān)系的設(shè)立和解除并不像訂立合同、解除合同那樣簡(jiǎn)單，一個(gè)普通的婚姻關(guān)系既包含夫妻本身的權(quán)利和義務(wù)，也包含對(duì)他人的責(zé)任，尤其是對(duì)未成年子女的影響，一旦婚姻關(guān)系解除，就會(huì)將無數(shù)的問題拋給社會(huì)，由此可以看出，婚姻關(guān)系的締結(jié)與解除雖然涉及個(gè)人權(quán)利義務(wù)，但也更具有社會(huì)影響性，因此需要公權(quán)力的介入加以解決。落實(shí)到本文的審查內(nèi)容上，就需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查，實(shí)踐證明，婚姻登記機(jī)關(guān)雖不是司法機(jī)關(guān)，但從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，他們更容易判別協(xié)議是否出自當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，是否公平，是否日后執(zhí)行起來更容易操作。

參考文獻(xiàn)：

《中國(guó)民法典草案建議稿附理由》法律出版社 2013年11月第1版

（作者單位：武警北京指揮學(xué)院政治理論與政治工作教研室）