□義烏市人民檢察院調(diào)研組

（義烏市人民檢察院，浙江 義烏 322000）

○偵查學(xué)研究 主持人：劉鵬

當(dāng)前非法集資類犯罪現(xiàn)狀及涉案財(cái)物處置問題研究
——以義烏市為例

□義烏市人民檢察院調(diào)研組＊

（義烏市人民檢察院，浙江 義烏 322000）

近年來，非法集資類犯罪案件呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，具有涉案數(shù)額巨大、時(shí)間持續(xù)久、受害者人數(shù)眾多、集資利率畸高、刑民交叉繁復(fù)、涉案資金追回困難，以及出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)集資新形式等特點(diǎn)。涉案財(cái)物處置中面臨涉案財(cái)物是否為犯罪所得難以判定、刑民交叉影響處置進(jìn)度、擔(dān)保合同效力及責(zé)任承擔(dān)不明、財(cái)物處置主體及被集資人范圍確定難、大量集資款項(xiàng)去向不明等問題，亟需在實(shí)體上確定借款合同效力、明確被集資人身份、細(xì)化涉案財(cái)物處置標(biāo)準(zhǔn)、確定涉案財(cái)物處置主體，在程序上具化涉案數(shù)額申報(bào)程序和涉案財(cái)物查封、扣押、凍結(jié)程序，建立政法委牽頭，法院為中心，公安、檢察和其他相關(guān)執(zhí)法和司法部門相互配合的協(xié)調(diào)處置機(jī)制。

非法集資類犯罪；非法吸收公眾存款罪；集資詐騙罪；涉案財(cái)物處置；義烏市

近年來，非法集資類犯罪案件呈現(xiàn)多發(fā)態(tài)勢，理論界對該類犯罪的構(gòu)成要件、治理對策等問題關(guān)注、研究的較多，但對其中涉案財(cái)物處置問題研究甚少。實(shí)踐中對于由誰處置這些財(cái)物、如何處置等問題分辨不清，導(dǎo)致涉案財(cái)物處置工作長期處于停滯狀態(tài)，受犯罪破壞的社會秩序、社會關(guān)系難以修復(fù)，并由此引發(fā)一系列信訪等群體性事件，嚴(yán)重影響社會和諧穩(wěn)定。為切實(shí)保障金融專項(xiàng)改革行動(dòng)，維護(hù)金融市場健康發(fā)展，義烏市檢察院成立本調(diào)研組，以義烏市為樣本，深入開展相關(guān)調(diào)研工作，對2011年1月至2016年6月期間辦理的非法集資類犯罪案件進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)分析，并先后走訪了義烏市銀監(jiān)辦、人行等金融管理部門，深入探討非法集資類犯罪涉案財(cái)物處置中遇到的問題。

一、近五年辦理的非法集資類犯罪案件基本情況

2011年至2016年6月，義烏市檢察院共辦理非法集資類犯罪案件59起、95人，其中非法吸收公眾存款案件57起、92人，集資詐騙案件2起、3人，涉案總金額高達(dá)31億元之多。這些案件主要呈現(xiàn)出以下特點(diǎn)。

（一）案件呈現(xiàn)密集高發(fā)態(tài)勢，涉嫌罪名高度集中。從發(fā)案類型來看，義烏市非法集資類犯罪案件中以涉嫌非法吸收公眾存款罪最為常見，達(dá)到57起、92人之多，分別占非法集資類案件總量的96.6%和96.8%。其次是涉嫌集資詐騙罪的為2起、3人，占案件總數(shù)的3.4%和3.2%。此外，涉嫌擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪，欺詐發(fā)行股票、債券罪，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券罪等非法集資類犯罪鮮有發(fā)案（見圖1）。

圖1 2011年1月至2016年6月非法集資類犯罪類型結(jié)構(gòu)

從發(fā)案數(shù)量來看，義烏市非法集資類犯罪年發(fā)案數(shù)呈現(xiàn)“高——低——高”波動(dòng)式變化態(tài)勢（見圖2）。2011年非法集資類犯罪案件9起、11人，其中非法吸收公眾存款案件8起、9人，集資詐騙案件1起、2人；2012年非法集資類犯罪案件5起、5人，其中非法吸收公眾存款案件4起、4人，集資詐騙案件1起、1人；2013-2016年非法集資類犯罪案件均為非法吸收公眾存款案，其中2013年1起、1人，2014年7起、10人，2015年隨著經(jīng)濟(jì)下行壓力加大，年發(fā)案數(shù)明顯走高，達(dá)23起、27人，2016年上半年達(dá)14起、21人。

圖2 2011年1月至2016年6月非法集資類犯罪年發(fā)案走勢

（二）涉案數(shù)額巨大，受害人數(shù)眾多。2011年以來，義烏市非法集資類犯罪涉案總金額約為31.17億元，被害人總數(shù)達(dá)2698人，其中非法吸收公眾存款金額30.76億，受害人2675人，占總數(shù)的98.7%和99.1%（見圖3）。

圖3 2011年11月至2016年6月非法集資類犯罪涉案額及人數(shù)比

從年份來看，非法集資類犯罪涉案金額和被害人數(shù)分別為：2011年5.47億元、124人；2012年2.35億元、68人；2013年0.11億元、14人；2014年5.20億元、113人；2015年12.54億元、444人，2016年上半年5.51億元、1935人。涉案金額和被害人數(shù)量在2013年之后均呈現(xiàn)快速增加趨勢。其中，張某麟、張某春、徐某冬等3人涉嫌非法吸收公眾存款罪案為近年辦理的涉案人數(shù)最多的案件。從2011年8月開始，犯罪嫌疑人張某麟以義烏市江東街道龔大塘二區(qū)“義烏市夢麟保健按摩服務(wù)部”為據(jù)點(diǎn)，以“購枕分紅、領(lǐng)取工資”的名義，通過口口相傳等方式向社會不特定公眾進(jìn)行宣傳，讓投資人進(jìn)行投資獲取返利。犯罪嫌疑人張某春、徐某冬針對投資人的咨詢也進(jìn)行了介紹，并幫助張某麟向投資人刷卡收錢、返利、發(fā)放領(lǐng)錢號碼。至案發(fā)時(shí)，被告人張某麟共向黃某某、張某某等1000余人非法吸收資金達(dá)2.3億余元。

（三）集資利率畸高，手段基本雷同。非法集資類案件犯罪嫌疑人的主體身份多為從事生產(chǎn)經(jīng)營、地產(chǎn)開發(fā)、攤位生意或放貸牟利的人，以中年女性居多，部分嫌疑人所經(jīng)營的公司企業(yè)在當(dāng)?shù)鼐哂幸欢ㄓ绊懥Γ@也成為受害人“輕信”其言并爽快出借資金的原因之一。犯罪嫌疑人因公司經(jīng)營困難、資金周轉(zhuǎn)緊張或先前借貸的還款壓力大，多是先轉(zhuǎn)向身邊的親戚朋友搭借資金，后經(jīng)口口相傳等方式，又層層轉(zhuǎn)向不特定的公眾借款，以貸養(yǎng)貸，允諾的利息極高，通常為月息3-6分，甚至高達(dá)9分以上，利息“滾雪球式”重復(fù)進(jìn)行累加，一旦集資行為人現(xiàn)有資金無法支付高額利息，資金鏈就會斷裂并導(dǎo)致案發(fā)。如朱某南案件中，犯罪嫌疑人朱某南、吳某珍夫婦以投資股票、生意周轉(zhuǎn)或急需資金用于投資等為由，采用提高利率（月息2-5分）或重復(fù)抵押資產(chǎn)等方式，向龔某某等42名不特定對象非法吸收存款達(dá)1.1億余元，在無力償還借款和支付利息的情況下逃離出境，藏蹤躡跡，之后在公安部開展的“獵狐2014”境外追逃專項(xiàng)行動(dòng)中從安哥拉回國投案自首。

（四）借助互聯(lián)網(wǎng)升級集資方式，波及面更廣。

網(wǎng)絡(luò)渠道的非法集資形式與傳銷頗為相似：有自己的公司，總部設(shè)在境外，負(fù)責(zé)人層層分級，境內(nèi)總代理及各區(qū)域代理以高利回報(bào)為誘餌，組織他人在網(wǎng)站注冊并投資炒外匯，投資者可獲得高收效，同時(shí)，投資者發(fā)展下線可獲得提成獎(jiǎng)勵(lì)。隨著參與者的增多，投資款被源源不斷地轉(zhuǎn)入“地下錢莊”流往境外，而多數(shù)投資者除能看到網(wǎng)站上虛擬收益外，無法獲得實(shí)際收益。如方某娟非法吸收公眾存款案中，犯罪嫌疑人方某娟接觸并了解到境外的EuroFX投資炒外匯項(xiàng)目，便先后以其本人、丈夫及其他親友身份在該EuroFX網(wǎng)站開設(shè)多個(gè)賬號并投入大量資金，成為EuroFX投資炒外匯項(xiàng)目在義烏的三大代理人之一。2012年9月至2013年7月，方某娟通過上門拉客、集中宣傳及提供EuroFX網(wǎng)絡(luò)賬號等方式，向社會公眾宣傳EuroFX投資項(xiàng)目，以白銀賬戶月利率7.8%、黃金賬戶月利率9.6%、卓越賬戶月利率12.8%的高利回報(bào)為誘餌介紹他人投資，并鼓勵(lì)投資者繼續(xù)發(fā)展下線，上線可獲得5%-30%不等的公司返利。方某娟在義烏、浦江等地向10余人非法吸收存款達(dá)3842萬余元，用于非法集資的賬戶系公司提供且經(jīng)常更換，大部分被害人的投資款經(jīng)多次轉(zhuǎn)賬后匯入地下錢莊。同時(shí)，近年也出現(xiàn)設(shè)立合法網(wǎng)貸平臺進(jìn)行非法集資的新方式。如倪某光、朱某東涉嫌非法吸收公眾存款案中，犯罪嫌疑人倪某光、朱某東于2012年至2015年在義烏先后設(shè)立了“義烏貸”“15貸”P2P網(wǎng)貸平臺（www.15dai.cn），以年收益率21%的高額回報(bào)為誘餌，通過網(wǎng)絡(luò)平臺、現(xiàn)場推介會等方式公開向陳某某、王某某等700余名不特定公眾大量吸收存款達(dá)6700余萬元，之后平臺資金鏈斷裂，無法償還投資人的投資款。

（五）刑民交叉繁復(fù)，上訪信訪問題頻發(fā)。在辦理非法集資類案件過程中，常會遇到部分涉案當(dāng)事人單獨(dú)或集體前往信訪部門要求會見、反映問題的情況。非法集資類案件中債權(quán)佐證材料難以齊全，且刑民交叉繁復(fù)，情形復(fù)雜。一方面，許多涉案當(dāng)事人自己認(rèn)可的債權(quán)經(jīng)常缺乏借據(jù)等相關(guān)佐證材料，無法在案件中全部得到認(rèn)定，從而導(dǎo)致數(shù)額“從小化”；另一方面，刑事上的犯罪認(rèn)定與民事上的合同效力認(rèn)定存在刑民交叉，部分當(dāng)事人通過民事訴訟途徑已獲得清償，而部分當(dāng)事人未獲足額清償，對資產(chǎn)分配方案心存不滿，以致引起上訪、信訪事件。如樓某輝非法吸收存款案中，犯罪嫌疑人樓某輝為解決房產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目資金問題，以支付高額利息的手段向陳某某等社會上不特定公眾非法吸收存款達(dá)9570萬元，后資金鏈斷裂并逃匿。該案在審查起訴階段，多名當(dāng)事人曾多次前來找案件承辦人反映情況，在案件判決后更是多次上訪。

二、當(dāng)前非法集資類犯罪涉案財(cái)物處置中的困難與問題

非法集資類犯罪涉案財(cái)物的處置是辦理非法集資類案件中最為關(guān)鍵、最為棘手的問題。近年來，義烏市公、檢、法等部門在政法委的組織協(xié)調(diào)下，采取了多項(xiàng)措施，在嚴(yán)厲打擊非法集資類犯罪的同時(shí)，以“恢復(fù)性司法”為中心，最大限度地妥善處置非法集資類犯罪的涉案財(cái)物，確保金融生態(tài)城市健康發(fā)展。但是，當(dāng)前非法集資類犯罪涉案財(cái)物的處置仍存在如下困難和問題。

（一）借款合同效力待定，導(dǎo)致?lián)：贤ЯΑ?dān)保責(zé)任承擔(dān)不明。非法集資類犯罪基本上都是通過借款合同來實(shí)現(xiàn)的。在借款人（即集資行為人）的借款行為已構(gòu)成犯罪的情況下，其與債權(quán)人簽訂的借款合同的效力認(rèn)定問題成為目前司法實(shí)踐中的一個(gè)難點(diǎn)，對此主要有“無效說”和“有效說”兩種觀點(diǎn)。而行為人構(gòu)成非法集資類犯罪后，法院對借款合同的效力能否進(jìn)行正確認(rèn)定，對于債權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)及交易秩序的穩(wěn)定有著至關(guān)重要的作用，尤其對于存在擔(dān)保合同的情況，根據(jù)“主合同無效，從合同也無效”原則，如果作為主合同的借款合同有效，則作為從合同的擔(dān)保合同就有效；反之則無效。在實(shí)際查辦的非法集資類犯罪案件中，單筆集資的款項(xiàng)往往數(shù)額較大，借款擔(dān)保的情況普遍存在。由于在刑事介入調(diào)整后，其中的擔(dān)保責(zé)任界定不明，往往造成債權(quán)人與擔(dān)保人之間矛盾沖突，而這種沖突是因公安機(jī)關(guān)刑事偵查介入后才表現(xiàn)出來的，所以其矛頭往往直指公安機(jī)關(guān)。一方面，債權(quán)人因向公安機(jī)關(guān)報(bào)案或配合公安機(jī)關(guān)取證而被認(rèn)定為被集資的刑事訴訟參與人（系被害人還是證人？對此尚有爭議）后，其借款合同的效力可能被否定，導(dǎo)致?lián)Ｈ恕懊摫！?，其合法?quán)益反而得不到保護(hù)，甚至使原本可實(shí)現(xiàn)的債權(quán)被擱置。如果債權(quán)人拒不配合公安機(jī)關(guān)取證，則在刑事訴訟中，因證據(jù)原因無法認(rèn)定借款為被集資款項(xiàng)，在實(shí)際借款人無力清償?shù)那闆r下，債權(quán)反而可能因擔(dān)保人負(fù)連帶責(zé)任而容易得到清償，由此導(dǎo)致大量債權(quán)人不僅不向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，而且即使在公安機(jī)關(guān)辦案人員上門查證時(shí)也拒不配合。另一方面，擔(dān)保人為擺脫或減輕擔(dān)保責(zé)任，通過信訪等途徑強(qiáng)烈要求公安機(jī)關(guān)對行為人的非法集資行為進(jìn)行立案偵查，認(rèn)定其擔(dān)保的債權(quán)為非法。上述擔(dān)保責(zé)任的界定及財(cái)物處置問題，歸根結(jié)底是對該類犯罪案件中被集資人的權(quán)利如何保護(hù)的問題。若不予以明確，在實(shí)踐中就很容易出現(xiàn)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案或配合公安取證的被集資人的利益得不到保護(hù)的問題，使公安機(jī)關(guān)偵查工作的公正性、有效性被質(zhì)疑，嚴(yán)重阻礙公安機(jī)關(guān)對此類案件正常偵查的開展。

（二）涉案財(cái)物是否為犯罪所得難以判定，刑民交叉影響處置進(jìn)度。在辦理非法集資類犯罪案件中，一方面，對可以證明為犯罪事實(shí)的涉案財(cái)物，公安機(jī)關(guān)可以依法采取處置措施，但是，對涉及非贓物或是性質(zhì)不明的財(cái)物的扣押、查封，因相關(guān)規(guī)定不夠明確、具體，公安機(jī)關(guān)面臨處置無所適從的難題。這些性質(zhì)不明的財(cái)物，一部分來自法院移送的訴訟保全案件，一部分系公安機(jī)關(guān)在辦案過程中為防止集資行為人非法轉(zhuǎn)移財(cái)物損害被集資人利益而采取緊急措施予以扣押的。許多非法集資類案件的涉案財(cái)物中，既有未開發(fā)的房地產(chǎn)地塊，又有仍在生產(chǎn)的企業(yè)及正在生產(chǎn)、加工、銷售的產(chǎn)品，涉案財(cái)物是否為犯罪所得難以判斷。如非法集資行為人在開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目時(shí)違規(guī)向購房戶預(yù)收購房款，這一部分資金就不能“一刀切”地認(rèn)定為非法吸收公眾存款；而部分涉及企業(yè)的非法集資類案件，財(cái)物的處置又會牽扯到企業(yè)工人的安置、企業(yè)重組等事關(guān)社會和諧穩(wěn)定的大局問題，絕非簡單拍賣了事就能解決的，處置稍有不當(dāng)，就可能引發(fā)群體性事件和社會矛盾。另一方面，由于集資行為人資金鏈斷裂后，被集資人的債權(quán)到期有一個(gè)過程。在非法集資類案件刑事立案偵查前，部分被集資人已經(jīng)憑借款合同和擔(dān)保合同向法院提起民事訴訟，并對相關(guān)行為人非法集資款項(xiàng)購置的房產(chǎn)進(jìn)行了查封，而法院也依法作出了判決，案件則進(jìn)入執(zhí)行階段。刑事立案后，已提起民事訴訟的被集資人要求法院依法執(zhí)行被查封房產(chǎn)，而未提起民事訴訟、直接進(jìn)入刑事訴訟程序的被集資人則以“刑事優(yōu)先”原則，要求將上述財(cái)物作為贓物拍賣后按比例優(yōu)先受償。兩種態(tài)度針鋒相對，各有一定道理，處置起來極為棘手和困難。

（三）被集資人在刑事訴訟中身份存有爭議，財(cái)物處置主體不明確。被集資人在刑事訴訟中的身份如何確定？是被害人還是證人？其身份之不同，不僅影響到被集資人在刑事訴訟中的權(quán)益保護(hù)問題，還影響到涉案財(cái)物處置主體的確定。持“被害人說”的觀點(diǎn)認(rèn)為，被集資人因其財(cái)物權(quán)利遭到集資人犯罪行為的侵害，應(yīng)屬于刑事被害人，享有被害人的訴訟權(quán)利。相關(guān)法律規(guī)定，公安機(jī)關(guān)在辦理刑事案件過程中，扣押的贓款贓物應(yīng)由公安機(jī)關(guān)發(fā)還給被害人。因此，非法集資類案件中涉案財(cái)物處置主體應(yīng)當(dāng)是公安機(jī)關(guān)。持“證人說”的觀點(diǎn)則認(rèn)為，非法集資類案件破壞的是國家金融管理秩序，就每個(gè)被集資人而言，其和集資行為人基于雙方真實(shí)意思表示作出的民事法律行為具有法律效力，即使集資行為人無法返還借款，也是民事法律關(guān)系，不存在刑事案件中被害一說，因此非法集資類案件中涉案財(cái)物處置屬于民事法律關(guān)系。公安機(jī)關(guān)行使的是刑事偵查權(quán)，在刑事案件判決之后，應(yīng)將涉案財(cái)物轉(zhuǎn)交至法院，當(dāng)事人可通過民事訴訟確定其歸屬，并由法院執(zhí)行局執(zhí)行。司法實(shí)踐中，法院經(jīng)常僅對公安機(jī)關(guān)扣押的贓款判決由扣押單位返還被害人，對于查封的房產(chǎn)、工廠等往往不提處置意見。法院執(zhí)行局也常以判決中未涉及的財(cái)產(chǎn)部分應(yīng)由查封的公安局處置為由將該類財(cái)物處置問題轉(zhuǎn)向公安機(jī)關(guān)，而公安機(jī)關(guān)則稱其屬于民事問題，應(yīng)由法院處置。事實(shí)上，即便公安機(jī)關(guān)有心處置，也因無法律授權(quán)，即僅有查封的權(quán)力，無拍賣的權(quán)力而無法處置?；诖?，許多涉案財(cái)產(chǎn)無法得到妥善處置。

（四）被集資人范圍難以確定，處置工作遲遲不能開展。因非法集資類案件周期長、涉及人數(shù)眾多，立案偵查后，常常由于種種原因，被集資人遲遲難以全部確定。部分被集資人在集資行為人因犯非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪被判刑之前一直不知道該事實(shí)，故未能及時(shí)到公安機(jī)關(guān)報(bào)案。刑事案件中因只有集資行為人的供述，無被集資人的陳述及其他書證印證，對該種借款無法在判決中予以認(rèn)定。被集資人如果在判決生效后要求參與財(cái)物分配，可能導(dǎo)致之前做的一切分配方案歸于無效。另一些被集資人在集資行為人被立案偵查時(shí)即已知曉此信息，但出于種種考慮不愿報(bào)案，甚至在公安機(jī)關(guān)要求其配合取證時(shí)也拒不配合。一是集資行為人或其家屬為減輕罪行，在集資行為人歸案前后，以不報(bào)案將來保證全額歸還借款為誘餌，做通被集資人的思想工作，使被集資人抱有僥幸心理，不想也不愿到公安機(jī)關(guān)報(bào)案或舉證。二是非法集資類案件中，被集資人有一部分系集資行為人的近親屬、至交好友，礙于情面而不愿向公安機(jī)關(guān)告發(fā)、舉證。三是部分被集資人因較早參與非法集資，至案發(fā)時(shí)已獲取高額利息，甚至已獲取的高額利息遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過本金，因擔(dān)心參與刑事訴訟后高額利息被扣除而吃虧，寧可拿著借款合同到法院提起民事訴訟，要求集資行為人還本付息。四是借款合同有擔(dān)保人擔(dān)保的，借款人因擔(dān)心參與刑事訴訟使擔(dān)保人“脫?！?，債權(quán)無法得到實(shí)現(xiàn)，寧愿對擔(dān)保人提起民事訴訟，要求其履行擔(dān)保責(zé)任。五是被集資人的資金也是從他人處借來的，為避免他人知曉自己的資金鏈斷裂要求其提前還款，不愿去報(bào)案。這五種情況的被集資人都可能在刑事判決后、對贓款進(jìn)行處置時(shí)要求參與分配，并試圖通過信訪途徑達(dá)到自己的目的，由此導(dǎo)致被集資人的范圍常常處于不確定狀態(tài)，涉案財(cái)物處置工作遲遲難以開展。

（五）大量集資款項(xiàng)去向不明，案發(fā)后無法追回。非法集資類犯罪嫌疑人最初守信支付利息且借貸范圍多為親友、同事、同學(xué)，此后這些親朋又成為集資行為的“中間人”，以擔(dān)保人或介紹人的身份繼續(xù)說服其他親友借款，他人出于信任出借資金。至犯罪嫌疑人資金鏈出現(xiàn)問題時(shí)，往往會對前來討債者以各種理由推脫，甚至通過虛假借款、假離婚、假贈與、低價(jià)轉(zhuǎn)讓等方式提前轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或逃匿，致多數(shù)涉案當(dāng)事人的資金難以追回。如駱某武非法吸收公眾存款案中，犯罪嫌疑人駱某武為支付吸收美元的利差及滿足生意投資需要，以2-9分不等的月息，向黃某某等10人非法吸收存款3200萬元，借貸款項(xiàng)大部分流出境外，導(dǎo)致資金具體的去向難以查明。法院先期處理民事訴訟過程中已組織調(diào)解并由擔(dān)保人李國富等代付部分利息，但仍有1150萬元未歸還。非法集資類案件中大量涉案財(cái)物無法追回的原因有五個(gè)方面：一是非法集資類犯罪發(fā)案周期長，集資行為人、被集資人經(jīng)常會出現(xiàn)無法清楚地提供每筆借款數(shù)額、利息支付等情況，導(dǎo)致雙方對于本金和利息的數(shù)額問題存在爭議，贓款數(shù)額難以確定。二是涉及銀行多、借款筆數(shù)多。該類案件涉及的人員多、資金多，且集資行為人為逃避偵查，通常會將贓款以現(xiàn)金方式轉(zhuǎn)移，使得偵查工作難以按圖索驥順利查得罪證。三是集資行為人利用目前公安部門、金融機(jī)構(gòu)基本數(shù)據(jù)資源未能實(shí)現(xiàn)共享的漏洞，使用虛假身份證和虛假營業(yè)執(zhí)照等開立存款賬戶，并用該賬戶轉(zhuǎn)移贓款。四是大多數(shù)集資行為人均無賬冊，而被集資人出于獲取更大利益的考慮，存在向公安機(jī)關(guān)少報(bào)利息的情況，導(dǎo)致很多資金數(shù)額無法查清。五是追贓渠道狹隘影響追贓效果。非法集資類案件中，一部分集資行為人將集資款項(xiàng)用于放貸、投資，甚至將所借資金用于賭博等違法活動(dòng)和日常揮霍，至案發(fā)時(shí)雖能查清資金去向，卻無法通過正常途徑達(dá)到追繳贓款挽回經(jīng)濟(jì)損失之目的，嚴(yán)重?fù)p害了被集資人的利益，結(jié)果顯失公平。

三、非法集資類犯罪涉案財(cái)物處置的制度構(gòu)建

（一）非法集資類犯罪涉案財(cái)物處置的實(shí)體制度構(gòu)建。

1.集資行為人和被集資人之間借款合同的效力問題。非法集資類行為通常以民間借貸的形式表現(xiàn)出來，在集資行為人與被集資人之間訂有書面的借貸合同或借條借據(jù)。當(dāng)非法集資類案件發(fā)生后，會出現(xiàn)民間借貸與非法集資交織重合的情形，同一行為從民法角度看是民間借貸行為，從刑法角度看是非法集資行為，出現(xiàn)刑民適用沖突的爭議。關(guān)于非法集資類犯罪案件中涉及的借款合同效力問題，目前存在無效、有效和效力待定三種觀點(diǎn)。本調(diào)研組認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同有效，因?yàn)榧Y行為人和被集資人之間的借款合同，是雙方在自愿、平等的基礎(chǔ)上訂立的，是雙方真實(shí)意思的表示，具有合法性。上述三種觀點(diǎn)的分歧在于對《合同法》第五十二條強(qiáng)制性規(guī)定的理解。強(qiáng)制性規(guī)定是指該規(guī)定的適用不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移、不能通過約定進(jìn)行變更或排除的規(guī)定，其又分為管理性強(qiáng)制性規(guī)定和效力性強(qiáng)制性規(guī)定（取締性規(guī)范）。[1]管理性強(qiáng)制性規(guī)定是指違反該規(guī)定之后，當(dāng)事人所預(yù)期的私法上的效果不一定會受到私法上制裁的強(qiáng)制性規(guī)定，但這并不排除它可能受到刑事或行政上的制裁；效力性強(qiáng)制性規(guī)定是指對違反強(qiáng)制性規(guī)范的私法上的行為，在效力后果上以私法上的方式予以一定制裁的強(qiáng)制性規(guī)定，即當(dāng)事人所預(yù)期的私法上的法律效果會受到一定的消極影響，或無效，或效力待定等。由此可知，如果一個(gè)行為被認(rèn)定為違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定，則其必然要受到私法上的懲罰，如認(rèn)定合同無效就是一種私法上的懲罰；但如果一個(gè)行為被認(rèn)定為違反管理性強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人所預(yù)期的私法上的效果不會受到私法上的懲罰，只可能會受到刑法或行政法上的制裁。綜上亦可以得出結(jié)論：一個(gè)法律行為違反強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)，可能發(fā)生行為無效并受到公法上的處罰、行為無效但無需受到公法上的處罰、行為有效且不受公法上的處罰、行為有效但要受到公法上的處罰等四種法律后果。由此可見，公私法各有各的調(diào)整領(lǐng)域，在公法上受到懲罰與在私法上受到懲罰并非一一對應(yīng)的關(guān)系。不在私法方面對行為人的行為加以處罰，不意味著行為人不需承擔(dān)私法以外的其他法律后果，當(dāng)事人仍有可能受到公法的處罰。同樣，當(dāng)事人受到公法的處罰時(shí)，也并不意味著其行為在私法上一定會受到否定性評價(jià)。因此，就非法集資類犯罪中借款合同效力而言，民法與刑法都有各自的調(diào)整領(lǐng)域，債務(wù)人有可能因?yàn)榉欠Y行為受到刑法上的懲罰，但當(dāng)事人雙方所預(yù)期的私法上的效果即合同效力有可能不會受到私法上的懲罰，或者說雙方簽訂的借款合同不會因?yàn)閭鶆?wù)人的犯罪而當(dāng)然無效。而且，認(rèn)定借款合同有效也是維護(hù)交易安全、保護(hù)合同雙方權(quán)益、促進(jìn)偵查工作順利開展的現(xiàn)實(shí)需要。

2.被集資人在刑事訴訟中的范圍及身份界定。

（1）被集資人的范圍確定。非法集資類案件中的被集資人出于種種考慮，不愿在第一時(shí)間到公安機(jī)關(guān)作證，往往在集資行為人被判刑后、涉案財(cái)物被處置時(shí)前來報(bào)案，因此，有必要在法院判決前確定被集資人的范圍。本調(diào)研組認(rèn)為，可參照公司法債權(quán)申報(bào)期限規(guī)定，設(shè)定被集資人涉案金額申報(bào)期，在期限內(nèi)到公安機(jī)關(guān)主張權(quán)利并提供相應(yīng)證據(jù)，經(jīng)法院刑事判決查證屬實(shí)的人，即可認(rèn)定為集資被害人，有權(quán)在判決生效后參與涉案財(cái)物的分配。在此期限未予申報(bào)的，不得參與涉案財(cái)物的分配，可另行提起民事訴訟，但對于已納入刑事處置范圍的財(cái)物不享有優(yōu)先受償權(quán)。

（2）被集資人的身份界定。對于被集資人在訴訟過程中是被害人還是證人的身份問題，法院、公安各執(zhí)一詞。法院認(rèn)為，被集資人由于集資人的犯罪行為而遭受財(cái)物損失，屬于被害人，因此追贓、退贓工作應(yīng)由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為，刑法明確規(guī)定，非法集資類犯罪侵犯的客體是單一客體，即侵犯國家的金融管理秩序，而非復(fù)雜客體，即該罪并沒有侵犯被集資人的財(cái)物權(quán)利，被集資人只能作為證人參與刑事訴訟，故涉案財(cái)物處置是民事問題，被集資人欲拿回借款應(yīng)通過民事訴訟，待法院判決生效后由其執(zhí)行局負(fù)責(zé)。本調(diào)研組認(rèn)為，被集資人應(yīng)屬被害人，理由有三：第一，以非法集資犯罪侵害的客體是國家金融管理秩序?yàn)橛?，否認(rèn)被集資人是實(shí)際被害人的觀點(diǎn)是片面的。判斷某個(gè)犯罪的被害者是國家還是個(gè)人，不取決于該犯罪行為所侵害的法益在刑法分則中的位置，而取決于是否有自然人的合法權(quán)益受到該行為的直接侵害，比如不能僅因?yàn)榉欠ㄎ展姶婵钭飳儆谄茐纳鐣髁x市場經(jīng)濟(jì)秩序罪這一章，就武斷地認(rèn)定其侵害的是國家的金融管理秩序，被害者就是國家。第二，以“被集資人在參與借款過程中明知行為人集資行為是非法的，仍為獲取高額利息等非法利益存款于行為人處”這種過錯(cuò)為由，認(rèn)為被集資人不是被害人而是證人的說法也是與法不符的。被集資人單一的借款行為是合法的，即使其主觀上有過錯(cuò)，這種過錯(cuò)也不能成為否認(rèn)其被害人身份的理由。第三，以在案發(fā)前被集資的款項(xiàng)已被還本付息的被集資人因?yàn)閭€(gè)人利益并沒有受到侵害為由，否認(rèn)被集資人的被害人身份也是沒有依據(jù)的。非法集資行為在取得款項(xiàng)時(shí)即已既遂，之后的還本付息只是退贓問題。因此，所有的被集資人無論是否已被還本付息，均是被侵害的對象，應(yīng)以被害人的身份參與刑事訴訟。

3.待處置涉案財(cái)產(chǎn)的來源、范圍及應(yīng)退標(biāo)準(zhǔn)。

（1）待處置涉案財(cái)產(chǎn)來源。第一，偵查機(jī)關(guān)在偵查過程中查封、扣押、凍結(jié)的，有證據(jù)作用的，可以證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的財(cái)物。①第二，犯罪嫌疑人的存款、債券、股票等財(cái)產(chǎn)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)依法查證，系來源于用非法集資款購置，即屬可處置的涉案財(cái)產(chǎn)。第三，集資行為人或其親友為獲得從輕、減輕處罰，自愿退賠被害人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)、法院認(rèn)可，即屬于可處置涉案財(cái)產(chǎn)。第四，在非法集資類案件刑事立案前或判決前，被害人在向法院提起民事訴訟過程中，申請法院保全的集資行為人用非法集資款購買的、刑事立案后法院移交給公安機(jī)關(guān)的財(cái)物。第五，在非法集資類案件立案或判決前，被害人與集資行為人自行協(xié)商確定的，用于抵償債權(quán)卻尚未過戶的房產(chǎn)等財(cái)物。

（2）待處置涉案財(cái)物的范圍確定。待處置涉案財(cái)物的范圍確定，涉及應(yīng)包括集資行為人的所有個(gè)人財(cái)物，還是只限定在其用集資的錢投資的產(chǎn)業(yè)、購買的財(cái)物的問題。有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以企業(yè)或個(gè)人的所有財(cái)物作為涉案財(cái)物范圍。本調(diào)研組認(rèn)為，這種觀點(diǎn)沒有法律依據(jù)，涉案財(cái)物范圍只能限定在行為人集資的資金及用集資資金投資的產(chǎn)業(yè)、購買的財(cái)物等，但其本人或家屬為得到從輕、減輕處罰，而以書面形式自愿用其他合法財(cái)產(chǎn)退賠的除外。同時(shí)，案發(fā)時(shí)在集資行為人名下的財(cái)產(chǎn)是否為涉案財(cái)產(chǎn)無法認(rèn)定時(shí)，除非集資行為人能提供證據(jù)或證據(jù)線索證明系其本人合法財(cái)產(chǎn)，否則應(yīng)推定為涉案財(cái)產(chǎn)。

（3）應(yīng)退標(biāo)準(zhǔn)的確定。涉案財(cái)物處置中，應(yīng)退部分是否要剔除被害人案發(fā)前已收到的高額利息部分。對此，本調(diào)研組認(rèn)為，應(yīng)退部分只能是剔除案發(fā)前已收到的高額利息之后的本金。一方面是出于體現(xiàn)社會公平的需要。法律不保護(hù)超過銀行同類貸款利率四倍的高利息，但也沒有予以禁止。依照當(dāng)事人意思自治原則，對于當(dāng)事人已自愿支付且不損害國家、社會共同利益或他人合法權(quán)益的這部分高額利息不需要剔除。然而，由于追回的涉案財(cái)物往往連所有被害人的本金都是無法歸還的，從社會公平的角度來說，高額利息若不從本金中剔除則有失公允。另一方面是出于特殊程序的考慮。在行為人因犯非法集資類犯罪被依法追究刑事責(zé)任之后的涉案財(cái)物處置，都是在刑事訴訟過程中完成的，因此，涉案財(cái)物處置屬于刑事追贓、退贓行為，其標(biāo)準(zhǔn)是被害人的實(shí)際損失，即被集資的本金減去已收到的高額利息。至于被害人在涉案財(cái)物分配后未得到退賠的實(shí)際損失或利息收益部分，由于借款合同是有效的，當(dāng)事人完全可以在參與刑事訴訟之后，單獨(dú)向法院提起民事訴訟。

4.涉案財(cái)物處置主體及方式的確定。由于刑事訴訟法等相關(guān)法律及司法解釋均未對退贓制度規(guī)定具體的負(fù)責(zé)機(jī)關(guān)、操作程序，導(dǎo)致目前司法實(shí)踐中退贓情況比較混亂，損害了國家和被害人的合法財(cái)物權(quán)利。司法實(shí)踐中，法院和公安機(jī)關(guān)具體負(fù)責(zé)退贓，存在以下四種方式：一是大會發(fā)放方式，由公安機(jī)關(guān)通過召開公開的大會，一次性將贓款贓物退還給被害人。二是代表人領(lǐng)取方式，法院、公安機(jī)關(guān)在辦案人力、精力緊張的情況下，指定部分被害人為代表人統(tǒng)一領(lǐng)取贓款，然后再由相關(guān)代表人根據(jù)退贓方案將贓款贓物發(fā)至每一個(gè)被害人。三是電函通知方式，由法院或公安的承辦人通過電話或信函告知被害人，被害人在規(guī)定的期限，到規(guī)定的地點(diǎn)提交身份證明資料、退贓依據(jù)材料后，即可按照判決確定的退還比例、數(shù)額得到發(fā)還的贓款贓物。四是媒體公告方式，當(dāng)被害人的人數(shù)特別眾多、分布地域較廣時(shí)，發(fā)贓部門通過相關(guān)媒體和網(wǎng)站發(fā)布通告，要求被害人在規(guī)定的時(shí)間段到達(dá)指定地點(diǎn)，攜帶身份證明資料和申領(lǐng)依據(jù)進(jìn)行登記，再另行發(fā)放贓款。[2]

在目前法律未予明確的情況下，刑事退贓工作由法院主導(dǎo)進(jìn)行，其他相關(guān)部門予以配合更適宜。第一，在贓款贓物的性質(zhì)方面，只能由法院通過法定程序作出的生效刑事判決來確定。第二，退贓屬于對財(cái)物的司法處分，修改后的刑事訴訟法賦予公安機(jī)關(guān)在偵查活動(dòng)中對于發(fā)現(xiàn)的、可以用于證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的各種財(cái)物進(jìn)行查封、扣押的權(quán)力；同時(shí)賦予其根據(jù)需要，依法查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的債券、股票、基金份額、款項(xiàng)、匯款等財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，但未賦予公安機(jī)關(guān)諸如劃撥等的處分權(quán)，而法院執(zhí)行局則可以根據(jù)法院的生效判決執(zhí)行對涉案財(cái)物的處分。第三，退贓的前提是贓物變現(xiàn)。法院在執(zhí)行過程中依法享有查詢、凍結(jié)、劃撥款項(xiàng)權(quán)；查封、扣押財(cái)物權(quán)（包括房產(chǎn)、攤位等）；拍賣、變賣財(cái)物權(quán)等權(quán)力，而公安機(jī)關(guān)沒有劃撥權(quán)，更沒有拍賣、變賣財(cái)物權(quán)，而這些權(quán)力正是能夠順利開展退贓工作的關(guān)鍵所在。因此，如果讓公安機(jī)關(guān)開展退贓工作，必然導(dǎo)致涉案財(cái)物處置不順，而由法院主導(dǎo)退贓，上述問題都可迎刃而解。

（二）非法集資類犯罪涉案財(cái)物處置的程序制度構(gòu)建。

1.涉案數(shù)額申報(bào)程序。

（1）涉案數(shù)額申報(bào)的期限。涉案數(shù)額申報(bào)期限是允許被集資人向公安機(jī)關(guān)申報(bào)其債權(quán)的固定期限。限定申報(bào)期間，對于涉案財(cái)物處置及時(shí)、順利進(jìn)行是非常重要的，因?yàn)橹挥性诒患Y人人數(shù)和涉案財(cái)物數(shù)額確定的情況下，公安機(jī)關(guān)的偵查終結(jié)、檢察院的提起公訴、法院的審判及判后涉案財(cái)物處置工作才能順利開展。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件中債權(quán)申報(bào)期限最短不少于三十日，最長不超過三個(gè)月。②根據(jù)我國刑訴法規(guī)定，結(jié)合非法集資類犯罪涉及人員眾多、取證工作復(fù)雜，以及公安機(jī)關(guān)的偵查期限要求等情況，本調(diào)研組認(rèn)為，為了最大限度地查清案件事實(shí)，追究行為人的刑事責(zé)任，保護(hù)被集資人的利益，涉案數(shù)額申報(bào)期限以六個(gè)月為宜，最遲不得超過法院宣判之時(shí)。

（2）涉案數(shù)額申報(bào)的發(fā)起。公安機(jī)關(guān)在對非法集資類案件刑事立案，且行為人歸案后，根據(jù)行為人對犯罪事實(shí)的供述以及查獲的證據(jù)（借條等），發(fā)起涉案數(shù)額申報(bào)程序。一方面，對于能聯(lián)系到的被害人，公安機(jī)關(guān)書面通知涉案數(shù)額申報(bào)期，要求其在接到通知后六個(gè)月內(nèi)到公安機(jī)關(guān)制作筆錄、申報(bào)涉案數(shù)額，同時(shí)告知其未在規(guī)定期限內(nèi)實(shí)施上述行為將面臨的不利后果，即不得在刑事判決后參與涉案財(cái)物處置工作；另一方面，對于無法聯(lián)系到的被集資人，則針對被集資人可能存在的范圍（若以公司名義集資的，則針對公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍）在全國或公司注冊登記地有影響的省級報(bào)紙上進(jìn)行公告。公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)載明對行為人刑事立案、拘留的時(shí)間和原因，以及被集資人到公安機(jī)關(guān)制作筆錄并申報(bào)債權(quán)的期限、地點(diǎn)和注意事項(xiàng)，同時(shí)告知其未在規(guī)定期限內(nèi)實(shí)施上述行為將面臨的不利后果。

（3）逾期申報(bào)的處理。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人未在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)物最后分配前補(bǔ)充申報(bào)，但為督促債權(quán)人按期及時(shí)申報(bào)，體現(xiàn)對已按期申報(bào)的債權(quán)人的公平，該法同時(shí)規(guī)定，補(bǔ)充申報(bào)前已進(jìn)行的分配不再對其補(bǔ)充分配。③參照上述規(guī)定，結(jié)合非法集資類犯罪案件中刑民交叉的特殊性，應(yīng)當(dāng)規(guī)定如果被集資人因各種原因逾期申報(bào)的，不得參與涉案財(cái)物的處置，其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)可通過單獨(dú)向法院提起民事訴訟實(shí)現(xiàn)，但在此過程中，對于已被司法機(jī)關(guān)作為贓款贓物扣押的財(cái)物不得申請保全。

2.偵查機(jī)關(guān)對涉案財(cái)物的查封、扣押、凍結(jié)程序。非法集資類犯罪案件中，需要處置的涉案財(cái)物來源眾多，主要有偵查機(jī)關(guān)在偵查過程中查封、扣押、凍結(jié)的有證據(jù)作用的可以證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的各種財(cái)物，依法查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的債券、股票、基金份額、款項(xiàng)、匯款等財(cái)物。上述財(cái)物來源經(jīng)查證屬實(shí)，系屬于用非法集資款項(xiàng)的資金購置，即屬于可處置的涉案財(cái)物。公安機(jī)關(guān)在對非法集資類犯罪案件刑事立案后，應(yīng)立即向檢察院、法院通報(bào)，三個(gè)單位各指定一人組成涉案財(cái)物處置領(lǐng)導(dǎo)小組，并由法院領(lǐng)導(dǎo)任組長，具體負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)涉案財(cái)物處置過程中出現(xiàn)的問題。公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)制作涉案財(cái)物清單及被害人被集資金額明細(xì)、分配方案清單，連同移送審查起訴意見書、案卷材料一并移送檢察院審查起訴。檢察院經(jīng)審查確認(rèn)后，在提起公訴時(shí)將上述材料一并提交法院。同時(shí)，審查起訴過程中，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對于被公安機(jī)關(guān)采取措施的上述財(cái)物進(jìn)行審查、核實(shí)，若發(fā)現(xiàn)被查封、扣押、凍結(jié)的系與案件無關(guān)的財(cái)物，應(yīng)當(dāng)依法通知公安機(jī)關(guān)在三日內(nèi)解除查封、扣押、凍結(jié)等措施。案件宣判后，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)與領(lǐng)導(dǎo)小組做好上述涉案財(cái)物的轉(zhuǎn)扣押、查封、凍結(jié)措施的銜接工作，以便于判決后處置能順利進(jìn)行。

3.建立由政法委牽頭，人民法院為中心，公安機(jī)關(guān)及相關(guān)政府部門配合，檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督等多部門聯(lián)動(dòng)的處置制度。法院經(jīng)過法庭審理，在對刑事部分判決時(shí)，對于涉案財(cái)物處置分配方案也應(yīng)一并判決。判決生效后，涉案財(cái)物的處置也正式進(jìn)入分配執(zhí)行階段。同時(shí)，應(yīng)成立由政法委牽頭，法院、公檢及相關(guān)政府部門共同參與的工作組來組織開展處置工作。

（1）成立工作組配合處置具有必要性。首先，由于涉案財(cái)物組成的復(fù)雜性，單獨(dú)依靠法院一家無法順利完成處置工作。涉案財(cái)物中現(xiàn)金、房產(chǎn)、土地使用權(quán)、汽車、公司、股權(quán)、工程項(xiàng)目，以及案發(fā)前集資行為人與少部分被害人已談妥抵扣的房產(chǎn)、案發(fā)前集資行為人通過虛假訴訟轉(zhuǎn)移的財(cái)物等，不僅涉及到本地區(qū)，還可能涉及外縣（市）甚至外省（市、自治區(qū)）。如對于在外省未完成的集資行為人與他人合伙開發(fā)的房地產(chǎn)工程項(xiàng)目，從案發(fā)到處置期間由于集資行為人被抓，項(xiàng)目存在停工、被人侵占的風(fēng)險(xiǎn)，如何盤活這些項(xiàng)目，最大限度地為被害人以及集資行為人挽回經(jīng)濟(jì)損失，因各種法律關(guān)系交錯(cuò)，相關(guān)工作難度極大。加之當(dāng)?shù)卣鲇谝恍┑胤嚼娴目剂靠赡苓M(jìn)行干擾，使得僅依靠法院一家之力根本無法應(yīng)對，需要政府層面進(jìn)行協(xié)調(diào)解決。其次，由于涉及人員的眾多性及法院執(zhí)行局案多人少矛盾的突出，需抽調(diào)公檢及相關(guān)政府部門工作人員參與涉案財(cái)物處置工作。從把涉案財(cái)物轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金，到處置方案的確定，被害人應(yīng)退財(cái)物的比例和具體數(shù)額的確定，再到通知、招集被害人前來領(lǐng)取，最終發(fā)放財(cái)物或現(xiàn)金，相關(guān)工作量巨大，需要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力，絕不是一朝一夕之事，也不是一兩個(gè)人就能完成的。最后，由于被害人損失的巨大性與退得的贓款較少之間的反差，導(dǎo)致涉案財(cái)物處置不僅僅是簡單地在被害人中分配財(cái)物，還需花費(fèi)大量的人力參與到釋法說理，化解被害人的不滿情緒，以減少涉法上訪，促進(jìn)社會和諧等多方面工作。綜上原由，有必要成立由政法委牽頭，法院、公檢及相關(guān)政府部門共同參與的工作組來組織開展涉案財(cái)物的處置工作。

（2）涉案財(cái)物分配原則。首先是平等保護(hù)原則。退贓程序中不論被害人的債權(quán)是否就某項(xiàng)涉案財(cái)物有擔(dān)保，都不存在優(yōu)先受償權(quán)的問題，應(yīng)當(dāng)依各被害人在本案中款項(xiàng)損失的不同情況，根據(jù)實(shí)際所追繳到的贓款額按比例退賠。同時(shí)，在有第三人擔(dān)保的情況下，被集資人退得的贓款不足以清償其債權(quán)的，仍可在參與退贓后，單獨(dú)向擔(dān)保人提起民事訴訟。其次是適時(shí)保護(hù)原則。遲到的正義非正義，退贓程序亦是如此。為盡快恢復(fù)被破壞的社會關(guān)系，法院應(yīng)當(dāng)在案件審結(jié)后立即采取適當(dāng)?shù)姆绞酵ㄖ缓θ耍皶r(shí)將贓款發(fā)還至被害人。因涉案財(cái)物可能涉及到拍賣等事宜，故具體在刑事判決生效后多久能夠退贓無法得出確切的時(shí)間，對此可考慮在所有涉案財(cái)物都轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金后一個(gè)月內(nèi)通知被害人，并將贓款發(fā)放完畢。[3]

（3）涉案財(cái)物分配程序。涉案財(cái)物分配依照分配數(shù)額的確定、審核認(rèn)定、通知被害人、公示公開、被害人領(lǐng)取等步驟進(jìn)行。分配方案、參與分配的被害人都是在刑事判決中已經(jīng)明確的。在涉案財(cái)物都轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金后，工作組只需按照之前確定的分配方案，計(jì)算出每個(gè)參與分配的被害人應(yīng)當(dāng)退得的贓款具體數(shù)額，再制作相應(yīng)表格，經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)小組各成員簽字確認(rèn)，并報(bào)工作組組長審批后確定，以書面通知和電話通知相結(jié)合的方式通知被害人，確保每個(gè)被害人都接到通知，按時(shí)前來領(lǐng)取應(yīng)退得的份額。

注釋：

①根據(jù)“兩高一部”《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（公通字［2014］16號）規(guī)定，偵查機(jī)關(guān)查封、扣押、凍結(jié)的范圍除行為人尚未處理的非法集資款及其直接購買的財(cái)物外，還應(yīng)包括:（1）以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報(bào)可予折抵本金；（2）向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用；（3）將非法集資款及其轉(zhuǎn)換財(cái)物用于清償債務(wù)或轉(zhuǎn)讓給他人，有下列情形的:他人明知是上述資金及財(cái)物而收取的；他人無償取得上述資金及財(cái)物的；他人以明顯低于市場的價(jià)格取得上述資金及財(cái)物的；他人取得上述資金及財(cái)物系源于非法債務(wù)或違法犯罪活動(dòng)的。查封、扣押、凍結(jié)的易貶值及保管、養(yǎng)護(hù)成本較高的涉案財(cái)物，可以在訴訟終結(jié)前依照有關(guān)固定變賣、拍賣。所得價(jià)款由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)予以保管，待訴訟終結(jié)后一并處置。

②我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條:人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個(gè)月。

③我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十六條:在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào);但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。

[1]錢超，肖東梅.效力性強(qiáng)制性規(guī)定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)探析[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2010（4）.

[2]王永杰.中外退贓模式比較:兼論我國應(yīng)建立大規(guī)模退贓制度[J].華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2007（3）.

[3]中國銀監(jiān)會，公安部.電信網(wǎng)絡(luò)新型違法犯罪案件凍結(jié)資金返還若干規(guī)定[EB/OL].（2016-09-18）[2016-09-20].中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會網(wǎng)，http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/doc-DOC_ReadView/B84F38ED1F0441C8814FA9BCC5841A30.html.

（責(zé)任編輯：劉鵬）

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：A

：1674-3040（2017）02-0028-08

2016-10-24

*調(diào)研組組長:范文中，浙江省義烏市人民檢察院副檢察長；調(diào)研組成員:吳仙娥、魏干、吳露萍、胡丹萍、夏大偉，浙江省義烏市人民檢察院干警。