于怡然

(天津財經(jīng)大學 天津 300000)

企業(yè)高管刑事法律風險實證研究

于怡然

(天津財經(jīng)大學 天津 300000)

隨著我國市場經(jīng)濟步入轉(zhuǎn)型期，包括刑事法律風險在內(nèi)的各種社會風險呈現(xiàn)出多樣化和復(fù)雜化的特征，上市公司違規(guī)、違法現(xiàn)象不斷增加，高管犯罪愈演愈烈。民事法律風險引發(fā)的糾紛一般不至于導(dǎo)致企業(yè)的徹底崩潰，而刑事風險關(guān)系到人的自由及生命，比起民事經(jīng)濟類的糾紛，其風險更為嚴重。為了探尋高管犯罪發(fā)生的根源以及企業(yè)高管如何應(yīng)對和防范刑事法律風險，有必要對于高管犯罪現(xiàn)象進行定量分析。為此，本文選取了中國裁判文書網(wǎng)2014年1月至2016年5月156份刑事判決作為樣本，進行全面系統(tǒng)的分析，并提出相應(yīng)的建議。

企業(yè)高管;刑事犯罪;統(tǒng)計描述

一、企業(yè)高管犯罪的實證統(tǒng)計分析

本文實證研究以全國各地人民法院所做的判決書、裁定書為樣本，所有判決、裁定書均來自于中國裁判文書網(wǎng)。本文共搜集判決、裁定書156份，涉及被告人320人。本實證研究前預(yù)設(shè)法官在作出判決、裁定時沒有法外因素諸如行政權(quán)力干擾、社會輿論干擾、司法腐敗等影響，因為這些因素無法從判決、裁定書中得知。

(一)企業(yè)高管犯罪的基本情況分析

從年齡方面來看，在320名被告人中，有國企高管122人，民企高管198人。在122名犯罪國企高管中，有77人的年齡明確。從年齡段分布看，40-49歲年齡段的犯罪國有企業(yè)家人數(shù)最多,共35人，其次為50-59歲年齡段,這兩個年齡段人數(shù)分別占45.45%和31.17%；再次為30-39歲年齡段，共13人，占16.88%。在犯罪民企高管中，人數(shù)最為集中的年齡段也為40-49歲,共計103人，其次是30-39歲年齡段，共53人,兩個年齡段人數(shù)分別占總犯罪人數(shù)的52.02%和24.83%；50-59歲年齡段有38人，占19.19%。

從高管的職務(wù)方面來看，在122名犯罪國企高管中，有121人的企業(yè)內(nèi)部職務(wù)明確，董事長、總經(jīng)理或法定代表人共58人，占47.93%；實際控制人、股東7人,占5.79%；黨群負責人5人,占4.13%；監(jiān)事2人,占1.65%。在198名犯罪民企高管中,董事長、總經(jīng)理或法定代表人共120人,占60.60%；實際控制人、股東共31人,占15.65%；財務(wù)負責人19人,占9.59%；黨群負責人10人，占5.05%；董事6人,占3.03%；監(jiān)事6人,占3.03%。

從高管的學歷方面來看，在122名犯罪國企高管中,有52人的學歷明確。其中,大學及以上學歷,共38人,占73.08%。其他依次為高中學歷7人、初中學歷6人、小學及以下學歷1人,分別占13.46%、11.54%和1.92%。在198名犯罪民企高管中,有103人的學歷明確。與犯罪國有企業(yè)家有所不同,犯罪民營企業(yè)家的學歷以初中居多,共54人,占52.42%；其次為大學及以上學歷,共33人,占32.03%；再次為高中學歷,共15人,占14.56%。

由數(shù)據(jù)可得，企業(yè)高管犯罪年齡大多在40-49歲這個范圍內(nèi)，這個年齡段是企業(yè)高管走向領(lǐng)導(dǎo)崗位擁有重要權(quán)利的時候，這為他實施職務(wù)犯罪提供了良好基礎(chǔ)。其犯罪的原因主要是有兩個方面：一是現(xiàn)行分配體制不合理,缺乏激勵機制，二是其容易放松道德約束，對公司和全體股東沒有克盡職守,惡意違反對公司和股東利益的承諾，不惜犧牲公司和股東的利益來實現(xiàn)自己的利益。

從職務(wù)方面看，董事長或總經(jīng)理犯罪人數(shù)最多，高管犯罪與擔任職務(wù)有很大關(guān)系,職位越高，擁有的權(quán)力越大，犯罪的可能性也就越高。董事長或總經(jīng)理在高管犯罪中起主導(dǎo)作用，而財務(wù)總監(jiān)和董事會秘書大多屬于被動犯罪，他們的犯罪原因多數(shù)是出于董事長或總經(jīng)理的指使或利益的誘惑。

在學歷方面可看出，高管的學歷層次都屬于偏上的水平，而高學歷也就意味著犯罪具有高智商的特點。他們大多不僅有著稅務(wù)、貿(mào)易、管理、會計等方面的專業(yè)知識和豐富的企業(yè)管理經(jīng)驗，而且有較高的社會地位和較強的經(jīng)濟能力。這讓他們熟悉相關(guān)法律、市場經(jīng)濟規(guī)律，有著較強的反偵察能力。

(二)企業(yè)高管犯罪罪名分析

從罪名方面來看，企業(yè)高管觸犯頻率最高的幾個罪名依次為:虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，職務(wù)侵占罪，非法吸收公眾存款罪，受賄罪。由此可得出以下結(jié)論：

一是高發(fā)的犯罪大多屬于經(jīng)濟犯罪。高管經(jīng)濟類犯罪高發(fā)的主要原因是企業(yè)內(nèi)部控制制度不健全。對于資金的管理，企業(yè)應(yīng)該有嚴格的內(nèi)部控制制度。但有的企業(yè)雖有規(guī)章制度，但只停留在形式層面，很少起到監(jiān)督控制作用。此外，我國證監(jiān)會的處罰一般是對高管進行譴責,很少進行司法追究。違法成本太低,是一些高管鋌而走險的重要原因。

二是企業(yè)高管的犯罪與其職務(wù)相關(guān)，屬于職務(wù)類犯罪，并且以侵占型犯罪居多。由于企業(yè)高管有信息優(yōu)勢，深知企業(yè)的業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制的“真空地帶”，具有豐富的管理經(jīng)驗。因此，許多侵占型職務(wù)犯罪在形似合理、合法的業(yè)務(wù)中悄然進行，如通過商品的交易、股權(quán)的買賣、對外投資、合同的簽訂等等，達到侵占企業(yè)財物的目的。

三是共同犯罪現(xiàn)象嚴重。共犯成員主要集中于公司核心高管，公司董事長、副董事長、總經(jīng)理在許多案件中往往同時成為共犯。個別案件共同犯罪成員幾乎囊括上市公司董事會半數(shù)或過半數(shù)成員。

二、對企業(yè)高管預(yù)防刑事法律風險的建議

1、修改完善法律，減少法律真空地帶。

建議修改刑法統(tǒng)一涉及職務(wù)犯罪的相關(guān)法律條文，對受賄罪與非國家工作人受賄罪、貪污罪與職務(wù)侵占罪、挪用公款罪與挪用資金罪，歸并法律條文，統(tǒng)一構(gòu)成要件、起刑點和罪名，提高起刑標準，統(tǒng)一刑罰規(guī)格。對國家工作人員及針對侵犯國有資產(chǎn)的犯罪，可另外條款表述從重處罰。

2、督促企業(yè)完善相關(guān)制度

首先要優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)?？梢赃m當減少國企中國有股的比例,或者讓國有股由幾個有不同利益的國有資產(chǎn)管理部口來掌握,這樣就可以形成權(quán)力的制衡,有利于減少高管侵占企業(yè)權(quán)益事件的發(fā)生。其次要優(yōu)化獨立董事的選聘機制，提高獨立董事的獨立性?？梢员荛_大股東，獨立董事由中小股東選舉產(chǎn)生，也可由監(jiān)事會產(chǎn)生，還可以由國有資產(chǎn)管理機構(gòu)、證監(jiān)會、證券交易所等相關(guān)管理部門聯(lián)合成立一個專門負責獨立董事的培訓、任命、考核和薪酬的組織。

3、企業(yè)應(yīng)當重視內(nèi)部的法律培訓

跨國公司高管經(jīng)常邀請內(nèi)部的法務(wù)部人員和外部的法律專家為高層管理人員提供法律培訓和咨詢。但是目前在我國還沒有形成這樣的慣例，大多數(shù)企業(yè)對人力資源管理、生產(chǎn)運營管理等方面的培訓比較關(guān)注,但很少進行法律培訓。導(dǎo)致我國企業(yè)高級管理人員的法律意識比較淡薄，對相關(guān)法律規(guī)定不大了解,各類刑事犯罪或者其他法律風險不時地出現(xiàn)在我國企業(yè)。因此，我國企業(yè)應(yīng)加強法律培訓，提高企業(yè)高管的法律素養(yǎng)，使公司在法律允許的范圍內(nèi)平穩(wěn)地運行。

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[2]王前鋒.我國上市公司高管犯罪現(xiàn)象分析[J].商業(yè)研究，2007(357)：163-166.

[3]陳劍洪.企業(yè)高管侵占型職務(wù)犯罪的會計調(diào)查與治理[D].江西財經(jīng)大學，2015.

于怡然(1993-)，女，漢族，河北衡水市人，學生，法律碩士，天津財經(jīng)大學法學院法律專業(yè)，研究方向：經(jīng)濟法。