呂 曉 斌

(太原市熱力公司，山西 太原 030001)

?

談如何應對施工合同缺陷

呂 曉 斌

(太原市熱力公司，山西 太原 030001)

總結了工程施工合同中常見的一些問題，并針對各種問題產(chǎn)生的原因，從修訂合同范本、采用專用條款、完善工程管理標準等方面，提出了治理施工合同缺陷的對策，以確保合同雙方的共同利益。

施工合同，合同條款，工程管理標準，計價方式

1 工程施工合同存在的問題

1.1 合同簽訂不嚴謹，細則不規(guī)范

建筑工程建設周期長、涉及面廣、投資金額巨大、相關利益方多，需要通過簽訂合同的方式將相關利益方的權責利、施工要求、質量標準、技術規(guī)范等明確下來，并作為開展建筑工程建設的重要法律文件，所以必須確保各項合同條款細致嚴密，具體細則要完善規(guī)范，嚴格執(zhí)行相關程序，一旦發(fā)生合同糾紛，才能提供可靠的法律依據(jù)。但在實際合同簽訂中，承發(fā)包雙方簽訂的施工合同往往是缺乏相應的限制條文、細則和內容規(guī)定不規(guī)范不清晰等問題，這就使得合同缺乏可操作性和完備性。

1.2 合同文件組成缺陷

合同文件是由投標須知、技術規(guī)范、工程量清單、往來函件等一系列文件組成的，合同文件組成缺陷，屬于缺失合同完備性缺陷。合同文件的有效性表現(xiàn)在互為解釋和說明，具有全局性、關聯(lián)性、詳細性，解釋合同文件按照優(yōu)先順序一般應有合同協(xié)議書、投標函及其附錄、中標通知書、合同的有效條款、專用合同條款、合同效力條款、技術的要求、標準及其圖紙的設計、標價工程量的清單等。合同文件無效或者效力待定一般表現(xiàn)為其組成文件的缺失，如非完整性地采用標準合同范本。一般是主觀性造成的，合同簽訂的相關方認為合同條款繁多，包含了通用條款、專用條款、技術條款，在實際合同管理中沒有做詳細規(guī)定，很多情況下只是用“未盡事宜，友好協(xié)商解決”加以概括。二是具體技術標準和要求缺失。在工程招標或直接發(fā)包中，發(fā)包人或是招標代理人，沒有對具體工程下的具體技術條款進行明確，只是簡單地抄用其他建設工程的合同范本，造成了與具體工程的設計圖紙、技術標準不匹配，在后續(xù)中極易出現(xiàn)合同糾紛。

1.3 合同條款內容不完備

合同條款不完備，指的是在合同中沒有明確合同當事人的義務，當義務履行條件發(fā)生變化后，當事人不能隨合同規(guī)定的義務發(fā)生變化而履行義務。這是由于建設工程周期長、復雜性強，合同履行過程中存在諸多影響因素，合同條款繁多，合同數(shù)量、價款都有可能發(fā)生變化，這些變化在合同簽訂時并未充分考慮到，所以也就未作出相應的規(guī)定。其次，合同沒有對一些特殊情況作出明確的規(guī)定。比如當合同當事人不履行義務時，沒有在合同中對與當事人利益相關的事物進行規(guī)定，合同另一方也就沒有法律依據(jù)來約束他。

1.4 合同條款相互矛盾

在簽訂建筑施工合同時，不少都會采用合同范本，但這些合同范本的規(guī)定并非完全邏輯縝密，有時會存在合同條款前后矛盾的問題，特別是合同價款的規(guī)定。合同價款由固定價格合同、可調價合同、成本加酬金合同，每種計價方式都會存在一定的風險性，需要在合同中對計價方式做具體的明確，但合同范本中卻沒有計價環(huán)節(jié)間的聯(lián)系，從而導致合同條款前后矛盾情況的出現(xiàn)。

2 施工合同缺陷的治理對策

2.1 施工合同范本的修訂完善

首先，施工合同的范本是在施工合同規(guī)模大小及其未來發(fā)展空間的基礎上制訂的，主要是以工程建設項目為主要內容，其項目的規(guī)模有大有小，不同規(guī)模的項目復雜性、技術標準也不一樣，對合同內容的要求也不一樣，所以需要工程規(guī)模來制定不同的施工合同范本。但現(xiàn)在普遍使用的合同范本內容都比較統(tǒng)一化和簡單化，難以滿足所有規(guī)模工程的需求，因此，可以在這些合同范本的基礎上根據(jù)需求重新修訂。其次，修訂施工合同范本通用條款內容。當前使用的施工合同范本存在著條款規(guī)定不完善、條款前后存在矛盾問題，所以針對這些問題來對合同條款進行修訂、補充和完善其體系；而與施工合同相關的各個利益方，需要依據(jù)施工項目來確定和控制目標，同時還需要制訂符合各個項目特色的合同專用條款來對合同文件進行完善。再者，一種合同范本中的計價方式僅有一種，在對合同范本及其條款、體系的修正中，對于此種計價方式的需求還是很迫切的，特別是需要用與計價方式相適應的合同條款和體系來確定風險的大小和范圍。同時對規(guī)定不明確或者不詳細的專用性條款進行補充完善，例如對相關的內容作具體的解釋或規(guī)定。

2.2 用專用條款完善施工合同文件

現(xiàn)行施工專用合同條款存在的問題有：一是規(guī)定都比較單一化，缺乏嚴謹性，不完整，起不到對通用條款補充的作用；二是專用條款上只重視對承包人義務的規(guī)定，而對業(yè)主或發(fā)包方的義務規(guī)定則顯得比較含糊不清。因此，在專用條款的完善方面，要公平、明確規(guī)定承發(fā)包雙方的權利與義務，具體而言可以從以下幾方面入手：

首先，要將計價方式、計價風險范圍和調價方法明確規(guī)定在專用合同條款中。目前施工合同中采用比較多的計價方式是單價合同，工程量清單計價，要遵照《工程量清單計價規(guī)范》的相關計量規(guī)定在專用條款中應用工程量清單計價。此類計價方式的運用，是業(yè)主與承包方之間風險的切割與承擔，其中業(yè)主需要承擔的風險表現(xiàn)為工程量的發(fā)動或變動，承包商所承擔風險則是單價不變。而實際的工程施工過程中，不可控因素很多，例如物價因素對于分部分項的工程項目單價有著重要的影響；材料、人工等物體的價格變化將會引起分部分項的工程單價、造價的變化。為此，對于施工合同的修訂、完善，不僅需要制定專用的合同條款(如對單價不變的物價變動幅度的規(guī)定，一般表現(xiàn)為將其物價變動的幅度控制在10%之內，而超出此幅度的價格風險則須由業(yè)主來承擔)。同時運用好價格調整的方法，來協(xié)調承包方與業(yè)主之間的關系，如調價指數(shù)法、政府指導價法、實際價格法(市場控制法)等方法的運用。

其次，需要在合同文本中對合同義務的履行時間、履行方式、履行地點進行協(xié)商后明確規(guī)定。同時在對合同范本的實際運用過程中，履行方式、時間等內容用專用條款來約束。而在工程的實踐中，施工合同等文本是由業(yè)主方擬定后提供的，這就給業(yè)主創(chuàng)造了優(yōu)越的條件，讓其在掌握主動權的有利情況下為了最大限度免除合同義務和責任，一般都不規(guī)定自己的履約時間；而承包方處于被動地位，更多情況下談判權利和空間是非常有限的，在訂立合同時只能被動遷就接受業(yè)主的約定，不重視專用條款的約定，在合同中沒有明確規(guī)定業(yè)主的履約時間，如果履約方不按時履約，那么承包方對其則沒有任何約束的法律依據(jù)。

最后，在我國施工合同的具體實踐中，承包人與發(fā)包人之間有相互制約的成文性約定，如約定承包人向發(fā)包人繳納一定的資金數(shù)額來作為其履約金，用來擔保承包人在實際履行過程中的履行義務。雖然有履行擔保資金的約定，但是對于擔保的具體內容沒有詳細而明確的約定；而在實際合同義務履行中，承包人違約的情況大多出現(xiàn)在施工的局部，并不是全部不履行。所以，在專用的合同條款制定過程中，將履約擔保金進行階段性及其相應數(shù)額的分割。例如，將項目經(jīng)理到位這個階段的保證金設置為資金總額的10%，主要技術負責人各為5%，一旦相關人員未能履行的，可以采用沒收全部履約保證金的制裁方法。

2.3 完善工程管理標準

施工合同是合同當事人在法律允許范圍內通過協(xié)商一致自愿訂立并確定相關方的權利和義務。但施工合同的發(fā)包方處于優(yōu)勢地位，在招標文件中規(guī)定的內容難以做到公平公正，所以需要用法律制度和工程技術和管理標準作強制性規(guī)范，將相關的強制性工程標準納入到合同條款中。

3 結語

建筑工程施工是非常復雜的，牽涉面廣、系統(tǒng)性強、各項事務紛繁復雜，需要訂立各式各樣的施工合同，但在施工合同簽訂過程中或履行過程中由于存在客觀和主觀方面的影響因素，難免會出現(xiàn)各種變更，而合同簽訂時既沒有對相關的變動有充分的考慮，也沒有在合同中對相關情況作出明確的規(guī)定，這就是合同的缺陷。因此，在具體工程施工合同的簽訂實踐中，要對合同進行全面、系統(tǒng)、動態(tài)的管理，確保合同雙方的共同利益。

[1] 周 琳.論水利工程施工合同缺陷與防范措施[J].現(xiàn)代經(jīng)濟信息，2015(23)：19.

[2] 耿 忠.對施工合同計價條款的缺陷分析[J].時代金融，2011(5)：12.

[3] 馬志勇.施工合同中質量保修期、缺陷責任期與缺陷通知期的異同[J].現(xiàn)代商貿工業(yè)，2011(24)：28.

[4] 周海婷.施工合同示范文本使用中存在的缺陷分析[J].建材發(fā)展導向，2010(5)：30.

Discussion on how to deal with the construction contract defects

Lv Xiaobin

(TaiyuanHeatingPowerCompany,Taiyuan030001,China)

This paper summarized some common problems in engineering construction contracts, and according to the causes for all kinds of problems, from the contract modification template, the use of professional terms, improvement the engineering management standards and other aspects, put forward the countermeasures controlling construction contract defects, to ensure that the common interests of both parties of contractor.

construction contract, contract term, engineering management standard, valuation method

2016-11-22

呂曉斌(1983- )，男，工程師

1009-6825(2017)04-0251-02

TU723.1

A