蔣曉云

(長春金融高等專科學校 經(jīng)濟管理系，吉林 長春 130028)

引入公益訴訟助推防范電信詐騙初探

蔣曉云

(長春金融高等?？茖W校 經(jīng)濟管理系，吉林 長春 130028)

近年來，電信詐騙案件年度發(fā)案數(shù)量、年度被害人財產(chǎn)損失總額逐年上升，社會危害性極大，必須有效打擊電信詐騙犯罪活動。本文在分析電信詐騙手段、危害、防范等問題的基礎上，提出引入公益訴訟督促基礎電信企業(yè)切斷電信詐騙信息傳遞渠道，同時就此類公益訴訟操作方面的諸多問題進行探討。

公益訴訟；電信詐騙；信息傳遞渠道

在國內(nèi)官方文件中，對“電信詐騙”的概念、特征等均未描述。參照刑法對“詐騙”的描述和《中華人民共和國電信條例》對“電信”的描述，筆者認為，電信詐騙是指以非法占有為目的，利用有線、無線的電磁系統(tǒng)或者光電系統(tǒng)，傳送、發(fā)射以虛構(gòu)的事實為內(nèi)容的語音、文字、數(shù)據(jù)、圖像以及其他任何形式信息，騙取公私財物的行為。

一、電信詐騙的手段

電信詐騙行騙手法不斷變化。從官方公布的案例來看，電信詐騙的共同特點是，在境內(nèi)外設立詐騙窩點，搭建電信詐騙網(wǎng)絡平臺，在境內(nèi)外招募多人組成詐騙犯罪集團，利用冒名辦理的手機卡或網(wǎng)絡虛擬號碼，通過撥打電話或發(fā)送信息等方式向受害人傳遞虛假信息，利用受害人貪財、好色、恐懼等心理，誘使或迫使受害人將資金劃轉(zhuǎn)至由犯罪集團控制的賬戶中，再進行轉(zhuǎn)款或取現(xiàn)并最終非法占有。實踐中的詐騙手法可歸結(jié)為中獎詐騙、汽車退稅詐騙、冒充熟人詐騙、直接匯款詐騙、電話欠費詐騙、恐嚇勒索詐騙等。

二、電信詐騙的危害

2009年以來，全國電信詐騙案件持續(xù)高發(fā)。2011、2012、2013年全國電信詐騙發(fā)案數(shù)量分別為10萬起、17萬起、30萬起，年均增長70%以上。2014年全國電信詐騙發(fā)案更是高達40余萬起。2011年以來，每年電信詐騙導致的受害人財產(chǎn)損失均在100億元左右，平均每位受害人受騙金額超過5萬元。目前，各地電信詐騙的破案率不足5%；在被破獲的案件中，贓款追回率同樣不足5%。

除了上述顯性危害，電信詐騙隱性危害也非常巨大。一方面，防范、打擊此類犯罪耗費大量的人力、物力、財力；另一方面，接聽詐騙電話、收看詐騙信息等耗費受眾大量的時間、精力。

三、電信詐騙的防范

(一)政府部門采取的措施

2009年以來，每年的《中國法治建設年度報告》均將電信詐騙列為重點打擊的犯罪行為。公安部、工業(yè)和信息化部、中國銀監(jiān)會等多部門采取多種方式防范電信詐騙案件發(fā)生。公安機關通過在國內(nèi)積極開展跨省行動，在海外積極開展與有關國家和地區(qū)的警務合作，成功打掉了多個電信詐騙犯罪團伙。工業(yè)和信息化部通過電信業(yè)行業(yè)監(jiān)管，規(guī)范三家基礎電信企業(yè)(中國電信、中國移動、中國聯(lián)通)和其他相關經(jīng)營主體的經(jīng)營行為，力圖切斷電信詐騙信息傳遞渠道。中國銀監(jiān)會通過銀行業(yè)行業(yè)監(jiān)管，規(guī)范各銀行業(yè)金額機構(gòu)和其他相關經(jīng)營主體的經(jīng)營行為，力圖切斷電信詐騙獲得贓款渠道。

為了形成打擊犯罪的合力，2015年10月9日，國務院批準建立了由23個部門和單位組成的打擊治理電信網(wǎng)絡新型違法犯罪工作部際聯(lián)席會議(簡稱“部際聯(lián)席會議”)，同日召開了第一次會議，安排部署了打擊電信詐騙的具體工作。會議明確提出，打擊電信詐騙的關鍵是要切斷電信詐騙信息傳遞渠道和獲得贓款渠道。各省、自治區(qū)、直轄市也相繼建立了打擊治理電信網(wǎng)絡新型違法犯罪工作聯(lián)席會議制度。

(二)電信企業(yè)采取的措施

從2009年以來的《工業(yè)和信息化部通告——關于電信服務質(zhì)量的通告》來看，2009、2010和2013年的三份文件沒有涉及電信詐騙的內(nèi)容；2014年四季度涉嫌違法犯罪垃圾短信舉報約24786件次(包括欺詐、非法經(jīng)營活動、違法出售票據(jù)證件等，未提供各類型具體數(shù)字，以下數(shù)據(jù)同)；2015年一季度涉嫌違法犯罪垃圾短信舉報約14448件次；2015年二季度涉嫌違法犯罪垃圾短信舉報約20537件次；2015年三季度涉嫌違法犯罪垃圾短信舉報約25253件次。12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心的處理方式是：收到的有效垃圾短信舉報中，內(nèi)容涉嫌違法犯罪的提請公安部門處理，發(fā)送號碼列入攔截平臺黑名單；其他的轉(zhuǎn)三家基礎電信企業(yè)處置。文件中只涉及短信行騙，未涉及其他行騙方式。

(三)受害個人采取的措施

為挽回或減少損失，電信詐騙的部分受害人要求“基礎電信企業(yè)”承擔對受騙錢款的賠償責任，此類案件判決“基礎電信企業(yè)”承擔賠償責任的至今只有兩起(均為一審判決)，賠償金額分別為1萬元(受騙金額48萬元)和8.8萬元(受騙金額44萬元)。

四、引入公益訴訟的必要性

盡管政府部門、電信企業(yè)、受害個人采取多種方式防范電信詐騙，但至今收效不大。每一筆電信詐騙得以實施，其必要前提之一是基礎電信企業(yè)沒能有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道，讓犯罪分子有可乘之機。上文提到的“部際聯(lián)席會議”就明確指出基礎電信企業(yè)應承擔的義務，如整治違規(guī)出租電信線路；嚴格規(guī)范“一號通”“400”“商務總機”等重點電信業(yè)務市場的管理；加強對電話卡社會營銷渠道的管理；依法強制關停涉案詐騙電話等。因此，在多策并舉遏制電信詐騙工作中，有效推動基礎電信企業(yè)切斷電信詐騙信息傳遞渠道至關重要。

在推動基礎電信企業(yè)有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道方面，從政府部門推動的層面來看，國務院主導的“部際聯(lián)席會議”走出了重要一步，但其效果還需時日逐步顯現(xiàn)。從受害個人推動的層面來看，受害人要求基礎電信企業(yè)賠償受騙款項的訴訟請求得到部分一審法院有限支持，也是對基礎電信企業(yè)的觸動，但其效果如何還要看二審法院的態(tài)度，以及此種判決結(jié)果是否被其他法院廣泛接受和采納。

筆者認為，在推動基礎電信企業(yè)有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道方面，應引入?yún)^(qū)別于政府部門和受害個人的第三方推動力量，即公益組織。由公益組織啟動對基礎電信企業(yè)的公益訴訟，訴訟請求直指問題癥結(jié)，即要求基礎電信企業(yè)有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道。

由公益組織發(fā)起公益訴訟有其必要性。其一，從電信詐騙案件持續(xù)高發(fā)情況來看，現(xiàn)有的推動力量并不足以促使基礎電信企業(yè)迅速、積極、有效地切斷電信詐騙信息傳遞渠道。公益組織對基礎電信企業(yè)啟動公益訴訟，社會關注度更高，社會影響力更大，對企業(yè)觸動更強烈，因此公益組織推動將成為新的、更有效的推動力量。

其二，要求基礎電信企業(yè)有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道這一訴訟請求，在電信詐騙受害人對基礎電信企業(yè)提起的違約之訴或損害賠償之訴中是無法提起的，必須借助公益訴訟才可提起。

其三，從電信詐騙的手段和危害來看，電信詐騙受害人廣泛、受騙金額巨大、犯罪行為長期存在，這些特點決定了基礎電信企業(yè)在防范電信詐騙方面的不力作為侵害眾多消費者權(quán)益，侵害公共利益。就基礎電信企業(yè)的不力作為啟動公益訴訟，符合《民事訴訟法》第五十五條(內(nèi)容見后文)的立法宗旨。

其四，就此問題引入社會團體等有關組織為主體提起公益訴訟，實質(zhì)上是讓代表社會權(quán)利的社會團體等有關組織通過訴訟活動參與社會管理，介入公共利益的保護，將基礎電信企業(yè)損害公共利益的行為有可能誘發(fā)的社會矛盾納入司法渠道化解。

其五，基礎電信企業(yè)究竟應該承擔多大的責任，在切斷電信詐騙信息傳遞渠道方面如何做才算履行了應盡的義務，這些問題十分復雜。社會團體等有關組織在人力、物力、財力、信息等方面具有諸多優(yōu)勢，可與“強大”的基礎電信企業(yè)在訴訟中形成真正的對抗，有助于法院合理確定基礎電信企業(yè)在防范電信詐騙方面應該承擔的社會責任。

五、引入公益訴訟的可行性

(一)法律依據(jù)

針對基礎電信企業(yè)啟動公益訴訟的依據(jù)是《民事訴訟法》第五十五條規(guī)定，即：“對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

《消費者權(quán)益保護法》第四十七條規(guī)定了有權(quán)提起此類公益訴訟的主體，即：“對侵害眾多消費者合法權(quán)益的行為，中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會，可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

追究責任的依據(jù)是《消費者權(quán)益保護法》第七條和第四十八條規(guī)定。第七條規(guī)定：“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求?！钡谒氖藯l第一款第一項規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務存在缺陷的，除本法另有規(guī)定外，應當依照其他有關法律、法規(guī)的規(guī)定，承擔民事責任?！?/p>

(二)訴訟主體

法律規(guī)定原告可以是中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會，筆者建議由中國消費者協(xié)會啟動訴訟。原因：一是電信詐騙涉及全國各地消費者，中國消費者協(xié)會作為原告較省級消費者協(xié)會更具代表性；二是中國消費者協(xié)會在人力、財力、物力、信息等方面較省級消費者協(xié)會更具優(yōu)勢；三是中國消費者協(xié)會與三家基礎電信企業(yè)總部在同一地域，將三家基礎電信企業(yè)總部作為被告較省級消費者協(xié)會更為便利。

被告為三家基礎電信企業(yè)，即中國移動、中國聯(lián)通、中國電信。

(三)訴訟請求

法律規(guī)定公益訴訟原告可以請求被告承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險、恢復原狀、賠償損失、賠禮道歉等民事責任。筆者認為，涉及防范電信詐騙公益訴訟的訴訟請求應明確為：要求有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道。此訴訟請求隱含著停止侵害、排除妨礙、消除危險等請求，恢復原狀、賠償損失、賠禮道歉等請求不適用于此類公益訴訟。

(四)舉證責任

原告應就如下事實舉證證明：2009年以來，電信詐騙每年發(fā)案數(shù)量、涉案金額、損失金額，并分攤至每家基礎電信企業(yè)。

被告應就如下事實舉證證明：服務存在的缺陷與電信詐騙的發(fā)生無關聯(lián)性；管理存在的漏洞與電信詐騙的發(fā)生無關聯(lián)性；對于服務存在的與電信詐騙的發(fā)生相關的缺陷，現(xiàn)有科技發(fā)展水平無法解決；對于服務存在的與電信詐騙的發(fā)生相關的缺陷，其他主要國家和地區(qū)的電信企業(yè)均無法解決。

(五)判決主文

經(jīng)審理，如認定基礎電信企業(yè)在有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道方面存在責任，則判決主文內(nèi)容要具體可操作，至少應包括：為有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道，采用何種方式提升管理和服務；于什么時間完成提升管理和服務工作；管理和服務提升后達到什么標準。

六、結(jié)語

電信詐騙受害人眾多、造成損失巨大、社會危害性極為嚴重，因此遏制電信詐騙刻不容緩。社會相關各方尤其是基礎電信企業(yè)必須開展富有成效的工作，有效切斷電信詐騙信息傳遞渠道，遏制電信詐騙的發(fā)生。面對眾多電信服務消費者權(quán)益遭受嚴重侵害，中國消費者協(xié)會應有所作為，通過對基礎電信企業(yè)啟動公益訴訟，維護社會利益，保護消費者權(quán)益。

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2016-06-11

蔣曉云(1974- )，女，副教授，碩士，從事民商法和經(jīng)濟法研究。

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2095-7602(2017)01-0040-03