●陳淵鑫

監(jiān)督廣角

“財(cái)政監(jiān)督常用法律法規(guī)的理解與適用”之十七《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》部分法律條文的理解與適用（三）

●陳淵鑫

十五、被告延期提供證據(jù)和補(bǔ)充證據(jù)

法律條文：

第三十六條 被告在作出行政行為時(shí)已經(jīng)收集了證據(jù)，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以延期提供。

原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒(méi)有提出的理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，被告可以補(bǔ)充證據(jù)。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于被告延期提供證據(jù)和補(bǔ)充證據(jù)的規(guī)定。

（一）延期提供證據(jù)

一般情況下，被告都能在15日的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)；如果被告逾期提供證據(jù)，視為被訴行政行為沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)。但是特殊情況下，被告可以延期提供證據(jù)。被告延期提供證據(jù)，必須具備下列條件：一是行政機(jī)關(guān)延期提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。被告應(yīng)當(dāng)在法定的舉證期限內(nèi)舉證，因此，延期舉證要受到嚴(yán)格的限制。為了防止被告無(wú)正當(dāng)理由延期舉證，或者以延期舉證為名，行非法調(diào)取證據(jù)之實(shí)，被告延期舉證必須經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。二是行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)已經(jīng)收集了證據(jù)。根據(jù)“先取證，后裁決”的原則，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法定程序在作出行政行為的過(guò)程中收集證據(jù)；不按法定程序收集的證據(jù)，應(yīng)視為被訴行政行為沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)，而不能申請(qǐng)延期提供證據(jù)。三是行政機(jī)關(guān)是因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的證據(jù)。所謂的不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免和不能克服的客觀情況，如戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)等。

（二）補(bǔ)充證據(jù)

補(bǔ)充證據(jù)，是指被告在法定舉證期限提交證據(jù)以后進(jìn)一步提供證據(jù)的行為。根據(jù)“先取證，后裁決”的原則，在訴訟過(guò)程中，被告及其訴訟代理人一般不得向原告、第三人和證人收集證據(jù)。因此，被告補(bǔ)充證據(jù)必須符合下列的要求：一是必須經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。其主要是排除被告補(bǔ)充證據(jù)的隨意性。二是原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒(méi)有提出的理由或者證據(jù)的情形。補(bǔ)充證據(jù)非因行政機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)，而是因?yàn)樵婊蛘叩谌颂岢隽诵碌睦碛苫蛘咦C據(jù)。三是在一定的期限內(nèi)進(jìn)行補(bǔ)充證據(jù)，如果人民法院指定時(shí)限的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定時(shí)限內(nèi)提供補(bǔ)充證據(jù)；如果在人民法院沒(méi)有指定時(shí)限的情況下，一般應(yīng)當(dāng)在一審?fù)彿ㄍマq論結(jié)束前提出補(bǔ)充證據(jù)。

十六、原告提供證據(jù)

法律條文：

第三十七條 原告可以提供證明行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告的舉證責(zé)任。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于原告可以提供證明行政行為違法的證據(jù)的規(guī)定。

根據(jù)“先取證，后裁決”的原則，被告對(duì)作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。因此，證明行政行為合法的舉證責(zé)任由被告承擔(dān)。對(duì)于原告來(lái)說(shuō)，沒(méi)有對(duì)行政行為進(jìn)行舉證的責(zé)任。但是原告為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，可以自愿提供相關(guān)證據(jù)，進(jìn)一步證明行政行為的違法性，促使法院作出對(duì)自身有利的裁決。

值得注意的是，原告沒(méi)有提供證明行政行為違法的證據(jù)的責(zé)任，其提出相關(guān)證據(jù)完全是出于自愿。因此，即使原告提供的證據(jù)證明被訴行政行為違法不成立，也不能免除被告對(duì)被訴行政行為合法性的舉證責(zé)任。被告如不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供其作出行政行為的證據(jù)時(shí)，仍將視為沒(méi)有相應(yīng)證據(jù)，要承擔(dān)不利的法律后果。

十七、行政復(fù)議與行政訴訟的銜接

法律條文：

第四十四條 對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系的規(guī)定。

對(duì)于行政相對(duì)人而言，行政復(fù)議和行政訴訟都是一種救濟(jì)機(jī)制，都可以通過(guò)撤銷(xiāo)或者改變?cè)姓袨榈确绞絹?lái)維護(hù)自身合法權(quán)益。同時(shí)，按照司法最終原則，除特殊情況外，經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件都可以提起訴訟。因此，在行政訴訟法中必須要正確處理行政復(fù)議和行政訴訟之間的關(guān)系。

本條確立了“當(dāng)事人選擇為原則，行政復(fù)議前置為例外”的規(guī)則來(lái)處理行政復(fù)議與行政訴訟之間的關(guān)系。即除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，當(dāng)事人對(duì)行政行為不服，既可以先提起行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服時(shí)，再繼續(xù)向人民法院提起行政訴訟；也可以直接向人民法院提起行政訴訟，而不必以行政復(fù)議為前置程序。目前，常見(jiàn)的復(fù)議前置主要包括以下四個(gè)方面：一是《行政復(fù)議法》第30條第1款要求，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。二是《稅收征收管理法》第88條規(guī)定，納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，必須先依照稅務(wù)機(jī)關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，然后可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。三是《反壟斷法》第53條規(guī)定，對(duì)反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)該法第28條、第29條作出的決定不服的，可以先依法申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。四是《價(jià)格違法行為行政處罰規(guī)定》第20條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者對(duì)政府價(jià)格主管部門(mén)作出的處罰決定不服的，應(yīng)當(dāng)先依法申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。

十八、經(jīng)行政復(fù)議的起訴期限

法律條文：

第四十五條 公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書(shū)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿(mǎn)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于經(jīng)行政復(fù)議的起訴期限的規(guī)定。

（一）行政復(fù)議決定

行政復(fù)議決定是行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請(qǐng)后，經(jīng)審查作出的處理決定。依照《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)被申請(qǐng)人作出的行政行為進(jìn)行審查，提出意見(jiàn)，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論通過(guò)后，作出行政復(fù)議決定。行政復(fù)議決定主要包括七種形式：維持決定、變更決定、履行決定、撤銷(xiāo)決定、駁回申請(qǐng)的決定、確認(rèn)違法的決定以及賠償決定。上述七種復(fù)議決定都對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生了直接的法律效力的影響，因此行政相對(duì)人自收到復(fù)議決定15日內(nèi)，可以向人民法院提起行政訴訟。

（二）復(fù)議期間

本條規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿(mǎn)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對(duì)于是否“逾期”，需要結(jié)合行政復(fù)議法規(guī)定的復(fù)議期間來(lái)認(rèn)定?！缎姓?fù)議法》第31條規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)，并告知申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人；但是延長(zhǎng)期限最多不超過(guò)30日。

十九、直接向法院提起訴訟的期限

法律條文：

第四十六條 公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過(guò)二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過(guò)五年提起訴訟的，人民法院不予受理。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于當(dāng)事人直接向法院提起訴訟一般期限的規(guī)定。

起訴期限是當(dāng)事人向法院提起訴訟，并獲法院受理的期間，是起訴條件之一。起訴如無(wú)正當(dāng)事由超過(guò)起訴期限，當(dāng)事人則喪失訴權(quán)，法院將不再受理。確定起訴期限的目的是督促當(dāng)事人及時(shí)啟動(dòng)權(quán)利救濟(jì)程序，避免行政法律關(guān)系長(zhǎng)期處于不確定狀態(tài)。

（一）直接起訴的起訴期限

與1989年《行政訴訟法》相比，新《行政訴訟法》將起訴期限由原來(lái)的3個(gè)月延長(zhǎng)為6個(gè)月，給予行政相對(duì)人更多的考慮和準(zhǔn)備起訴的時(shí)間，從而更加有利于對(duì)行政相對(duì)人合法權(quán)益的保護(hù)。6個(gè)月的起算點(diǎn)是“自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日”，這一規(guī)定是對(duì)1989年《行政訴訟法》規(guī)定的“知道作出具體行政行為之日”的完善。一般情況下，行政機(jī)關(guān)作出有相應(yīng)的文書(shū)，完成送達(dá)程序，就屬于“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”。特殊情況下，需要結(jié)合常理和相關(guān)證據(jù)作出具體認(rèn)定。相對(duì)于6個(gè)月的一般起訴期限，本條還規(guī)定特殊起訴期限，即“法律另有規(guī)定的除外”。如對(duì)專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)宣告專(zhuān)利權(quán)無(wú)效或者維持專(zhuān)利權(quán)的決定不服的，起訴的期限是3個(gè)月；當(dāng)事人對(duì)有關(guān)人民政府土地所有權(quán)或使用權(quán)的處理決定不服的，起訴的期限是30日；當(dāng)事人對(duì)水污染行政處罰決定不服的，起訴的期限是15日。

（二）最長(zhǎng)訴訟保護(hù)期限

最長(zhǎng)訴訟保護(hù)期限，是指公民、法人或其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出行政行為內(nèi)容時(shí)的起訴期限。正常情況下，行政機(jī)關(guān)作出行政行為，應(yīng)當(dāng)告知相對(duì)人行政行為的內(nèi)容。但實(shí)踐中也有不少案件，由于行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)沒(méi)有告知相對(duì)人及利害關(guān)系人以及其他方面的原因，導(dǎo)致相對(duì)人及利害關(guān)系人遲遲不知道已作出行政行為。因此，有必要針對(duì)此作出特別規(guī)定。本條明確，因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過(guò)20年，其他案件自行政行為作出之日起超過(guò)5年提起訴訟的，人民法院不予受理。值得注意的是，這里20年、5年的計(jì)算是從 “行政行為作出之日”起，而不是“知道作出具體行政行為之日”。

二十、行政規(guī)范性文件的附帶審查

法律條文：

第五十三條 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門(mén)和地方人民政府及其部門(mén)制定的規(guī)范性文件不合法，在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí)，可以一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。

前款規(guī)定的規(guī)范性文件不含規(guī)章。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于對(duì)有關(guān)行政規(guī)范性文件進(jìn)行附帶審查的規(guī)定。

行政規(guī)范性文件，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，對(duì)社會(huì)實(shí)施管理，依法定權(quán)限和法定程序發(fā)布的規(guī)范公民、法人和其他組織行為的具有普遍約束力的政令。行政機(jī)關(guān)制定的具有普遍約束力的規(guī)定的范圍很廣，包括國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)章以下規(guī)范性文件。由于制定行政法規(guī)、規(guī)章屬于行政立法行為，其受全國(guó)人大或國(guó)務(wù)院的監(jiān)督，因此，納入復(fù)議審查的只是規(guī)章以下的規(guī)范性文件，如國(guó)務(wù)院部門(mén)的規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門(mén)的規(guī)定，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。值得注意的是，各級(jí)財(cái)政部門(mén)所制定的以財(cái)政管理為目的的“通知”、“辦法”、“意見(jiàn)”等都屬于此類(lèi)規(guī)范性文件。

對(duì)行政規(guī)范性文件本身并不能直接提起行政訴訟。即只有行政規(guī)范性文件適用于具體的行政相對(duì)人時(shí)，行政相對(duì)人才可以提起附帶性審查。人民法院對(duì)行政規(guī)范性文件僅實(shí)行合法性審查。合法性審查主要審查四個(gè)方面的內(nèi)容：一是行政規(guī)范性文件的制定主體是否合格；二是行政規(guī)范性文件的制定程序是否合法；三是行政規(guī)范性文件是否違反了 “法律優(yōu)先原則”；四是行政規(guī)范性文件是否違反了 “法律保留原則”。

在合法性審查后，人民法院如果認(rèn)定行政規(guī)范性文件合法的，其可以作為認(rèn)定被訴行政行為合法的依據(jù)；如果認(rèn)定行政規(guī)范性文件不合法的，其無(wú)權(quán)撤銷(xiāo)或者修改該規(guī)范性文件，只能選擇將其不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并可以向制定機(jī)關(guān)發(fā)司法建議，提出處理的建議以供制定機(jī)關(guān)考慮和采納。

二十一、訴訟不停止執(zhí)行原則

法律條文：

第五十六條 訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，裁定停止執(zhí)行：

（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（二）原告或者利害關(guān)系人申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的；

借了警察崗?fù)さ穆焚M(fèi)之后，怎么歸還？他說(shuō)：“到東京警視廳范圍內(nèi)的任何一個(gè)崗?fù)ず途焓鸲伎梢詺w還。在外地的話(huà)，可以通過(guò)郵局現(xiàn)金郵寄?！?/p>

（三）人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；

（四）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于訴訟不停止執(zhí)行原則的規(guī)定。

在行政訴訟中，當(dāng)事人爭(zhēng)議的行政行為不因原告提起訴訟而停止執(zhí)行，這是由國(guó)家行政管理的特殊性決定的，行政行為具有可執(zhí)行力亦是行政行為的重要屬性之一。行政行為是依據(jù)行政權(quán)力而作出的，具有國(guó)家權(quán)威性。行政機(jī)關(guān)作出的行政行為是代表政府為了維護(hù)國(guó)家和社會(huì)的公共利益而行使的，其權(quán)威性要求被尊重、被承認(rèn)和執(zhí)行。如果當(dāng)事人一起訴，在還沒(méi)有確定其違法的情形下就停止執(zhí)行，法律秩序就會(huì)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，影響行政管理的有效進(jìn)行，國(guó)家和社會(huì)公共利益也難以得到保障。因此，公民、法人或其他組織提起訴訟后，一般說(shuō)來(lái)不能停止行政行為的執(zhí)行。

（一）訴訟不停止執(zhí)行原則的例外情形

2、原告或者利害關(guān)系人申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的情形。為了平衡原告利益與國(guó)家利益、社會(huì)公共利益，法律賦予人民法院對(duì)原告或者利害關(guān)系人申請(qǐng)停止執(zhí)行進(jìn)行審查的權(quán)力。人民法院裁定停止執(zhí)行行政行為必須符合下列條件：一是必須基于原告主動(dòng)提出申請(qǐng)；二是必須是該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失；三是停止執(zhí)行該具體行政行為不會(huì)損害社會(huì)公共利益。

3、人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的情形。在某些特殊情況下，原告沒(méi)有申請(qǐng)或者無(wú)法申請(qǐng)，為了保障訴訟的順利進(jìn)行，維護(hù)國(guó)家利益、社會(huì)公共利益，本條明確，應(yīng)當(dāng)允許法院在必要時(shí)依職權(quán)裁定停止執(zhí)行。

4、法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的情形。當(dāng)法律、法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人在起訴或在某些條件下具有停止執(zhí)行具體行政行為效力時(shí)，應(yīng)該停止執(zhí)行。如《治安管理處罰法》第107條規(guī)定，被處罰人不服行政拘留處罰決定申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合該法第 108條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行。

（二）當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的救濟(jì)

申請(qǐng)停止執(zhí)行是當(dāng)事人在行政訴訟中的一項(xiàng)重要的程序權(quán)利，能夠通過(guò)臨時(shí)性救濟(jì)避免造成不可彌補(bǔ)的損失，往往關(guān)系到勝訴以后能否順利實(shí)現(xiàn)其實(shí)體權(quán)利。為了保障當(dāng)事人申請(qǐng)停止執(zhí)行的權(quán)利，新法規(guī)定當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

二十二、行政訴訟調(diào)解

法律條文：

第六十條 人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。但是，行政賠償、補(bǔ)償以及行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解。

調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循自愿、合法原則，不得損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于行政訴訟調(diào)解的規(guī)定。

所謂的行政訴訟調(diào)解是指當(dāng)事人在人民法院的主持下，自愿達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的行為。

在審查行政機(jī)關(guān)所作的行政行為是否合法的問(wèn)題上，對(duì)合法的行政行為，法院應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請(qǐng)求；對(duì)違法的行政行為，法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)，而不能進(jìn)行調(diào)解，更不能以調(diào)解作為結(jié)案方式。這是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)作出行政行為是法律賦予的權(quán)力，是代表國(guó)家行使職權(quán)。因此，作為被告的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法行政，不能隨意處分行政權(quán)力。但行政訴訟案件中如果涉及行政賠償、行政補(bǔ)償以及行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)的情形，則可以適用調(diào)解。

（一）行政賠償案件

行政賠償是指行政機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)，侵犯相對(duì)人合法權(quán)益造成損害時(shí)，由國(guó)家承擔(dān)的一種賠償責(zé)任。行政賠償作為國(guó)家賠償?shù)姆N類(lèi)之一，雖然有法定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，但并不妨礙賠償義務(wù)機(jī)關(guān)與賠償請(qǐng)求人之間就賠償方式等進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解。早在2010年，《國(guó)家賠償法》修改時(shí)也增加規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽(tīng)取賠償請(qǐng)求人的意見(jiàn)，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。這一規(guī)定從法律上明確了行政機(jī)關(guān)對(duì)行政賠償有一定的裁量權(quán)，為行政訴訟中的調(diào)解提供了法律基礎(chǔ)。

（二）行政補(bǔ)償案件

行政補(bǔ)償是指行政機(jī)關(guān)在管理公共事務(wù)過(guò)程中，因合法的行政行為給公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損失時(shí)，依法由國(guó)家補(bǔ)償。我國(guó)《憲法》第13條第3款規(guī)定：“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！倍鴮?shí)踐中，由于很多地方征收、征用的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)過(guò)低，被征收人或被征用人難以接受，造成很多嚴(yán)重的沖突與糾紛。而本條可以適用調(diào)解的規(guī)定，為通過(guò)行政訴訟來(lái)合理解決征收、征用補(bǔ)償問(wèn)題開(kāi)辟了可行的途徑。

（三）行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件

行政賠償、補(bǔ)償以外的其他行政案件中，行政機(jī)關(guān)也存在行使裁量權(quán)的情況。如在行政處罰案件中，行政機(jī)關(guān)可以在相關(guān)實(shí)體法規(guī)定的罰款幅度內(nèi)選擇自己認(rèn)為是適當(dāng)?shù)臄?shù)額作出罰款決定，這屬于行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)。當(dāng)然，行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)也不得濫用，不得徇私舞弊，畸輕畸重。在依法行使裁量權(quán)的范圍內(nèi)和人民法院的主持和監(jiān)督下，行政機(jī)關(guān)可以與相對(duì)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

值得注意的是，人民法院主持調(diào)解必須遵循自愿、合法原則，不得損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。自愿原則包括程序和實(shí)體兩個(gè)方面。在程序方面，當(dāng)事人有權(quán)決定是否調(diào)解、有權(quán)選擇調(diào)解開(kāi)始時(shí)間、有權(quán)選擇調(diào)解方式。在實(shí)體方面，調(diào)解達(dá)成的協(xié)議內(nèi)容必須反映雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思；對(duì)有關(guān)實(shí)體權(quán)利進(jìn)行處分，必須雙方自愿，不能強(qiáng)迫。合法原則是指人民法院和雙方當(dāng)事人的調(diào)解活動(dòng)及其協(xié)議內(nèi)容，必須符合法律規(guī)定。一是人民法院主持雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解活動(dòng)，必須按照法律、法規(guī)規(guī)定的程序進(jìn)行。二是當(dāng)事人雙方達(dá)成的協(xié)議內(nèi)容，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，不得損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。

二十三、行政案件審理依據(jù)

法律條文：

第六十三條 人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。

人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。

人民法院審理行政案件，參照規(guī)章。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于人民法院審理行政案件的依據(jù)的規(guī)定。

行政訴訟的基本原則是審查具體行政行為的合法性，而合法性審查原則要求在對(duì)具體行政行為進(jìn)行審查時(shí)，必須有明確的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。這種規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)即是人民法院審理行政案件的依據(jù)。根據(jù)本條規(guī)定，人民法院審理行政案件的法律依據(jù)主要包括：

（一）法律

根據(jù)本條的規(guī)定，法律是人民法院審理行政案件的依據(jù)。這里所稱(chēng)的法律是狹義的，僅指由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定并頒布的規(guī)范性文件。

（二）行政法規(guī)

行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院在其職權(quán)范圍內(nèi)依照法定程序制定的具有法律效力的規(guī)范性文件，是國(guó)務(wù)院管理全國(guó)各類(lèi)行政事務(wù)的重要形式，是行政法的淵源之一。它由國(guó)務(wù)院制定，其他機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件不屬于行政法規(guī)。

（三）自治條例和單行條例

根據(jù)本條的規(guī)定，民族自治地方制定的自治條例和單行條例也屬于人民法院審理行政案件的法律適用的依據(jù)。自治條例是民族自治地方（自治區(qū)、自治州、自治縣）的人民代表大會(huì)根據(jù)憲法和民族區(qū)域自治法的授權(quán)，依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的關(guān)于自治地方基本組織與制度的基本法規(guī)，自治區(qū)的自治條例要報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)才能生效。單行條例是民族自治地方的人民代表大會(huì)根據(jù)憲法和民族區(qū)域自治法的授權(quán)，依照當(dāng)?shù)氐恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)所制定的在本行政區(qū)域內(nèi)實(shí)施的規(guī)范性文件，其與自治條例相區(qū)別的一點(diǎn)是，它只是針對(duì)本自治地方的某一方面的具體問(wèn)題而制定，因而同一民族自治地方可以同時(shí)存在多個(gè)生效的單行條例。其制定程序及效力與自治條例相同。自治條例、單行條例僅適用于民族自治地區(qū)。

（四）規(guī)章

規(guī)章，是指國(guó)務(wù)院各部、各委員會(huì)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門(mén)的權(quán)限內(nèi)所制定的普遍適用于本部門(mén)或某一方面行政管理工作的規(guī)范性文件。人民法院審理行政案件，參照行政規(guī)章?！皡⒄铡钡幕竞x可以從兩個(gè)方面加以解釋?zhuān)阂皇强梢詫⒁?guī)章的規(guī)定作為依據(jù)；二是也可以“靈活處理”，不作為依據(jù)?！皡⒄铡迸c“依據(jù)”不同，依據(jù)是指人民法院審理行政案件時(shí)，必須適用該規(guī)范，不能拒絕適用；參照則是在某些情況下可以適用，在某些情況下也可以不予適用。由此可見(jiàn)，如果行政機(jī)關(guān)的具體行政行為是根據(jù)符合法律和行政法規(guī)的規(guī)章作出的，人民法院就應(yīng)適用該規(guī)章，判決維持原具體行政行為；如果行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不是依據(jù)符合法律、行政法規(guī)原則精神的規(guī)章作出的，人民法院就可以不適用該規(guī)章，判決撤銷(xiāo)原具體行政行為。

（作者系曲阜師范大學(xué)法學(xué)院教師、武漢大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士，曾在山東省日照市財(cái)政局監(jiān)督科、財(cái)政部監(jiān)督檢查局、中央治理“小金庫(kù)”工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室工作或借調(diào)）