劉菊

一、定分止爭是各種糾紛解決機制的基準與目標

人類社會在日常生活生產(chǎn)中不可避免的會產(chǎn)生糾紛和矛盾，與此同時，人們也發(fā)明了各種解決矛盾和糾紛的方式方法，其中法治就是化解紛爭的重要方式。

法治的一個基本作用就是定分止爭。定分止爭源自《管子·七臣七主》：“法者所以興功懼暴也，律者所以定分止爭也”。定分就是要明確權(quán)利，止爭就是要化解并止息紛爭。法治通過制定良法確定權(quán)利義務(wù)、認可公序良俗和商業(yè)慣例、設(shè)定程序，指引人們的行為，預(yù)防紛爭并提供解決紛爭的規(guī)則；法治又通過對法的實施和遵守來解決具體紛爭。

訴訟和包括仲裁在內(nèi)的各種非訴訟糾紛解決機制都屬于對法律實施的范疇，它們的基準和目標同樣是都是化解矛盾、使糾紛案結(jié)事了，達到定分止爭。

二、仲裁是定分止爭的重要渠道

仲裁是指發(fā)生糾紛的當事人自愿將糾紛交給中立第三方進行裁決的制度，是一項非訴的糾紛解決機制。

仲裁歷史久遠，在解決紛爭機制中占據(jù)了重要角色。在我國，早在部落時代中，就有遇到糾紛請德高望重的年長者居中決斷的事例。國外的仲裁起源于古羅馬， 形成發(fā)展于英國、瑞典等國。西方的仲裁主要應(yīng)用于商事領(lǐng)域，后來逐步演變?yōu)閲H上解決經(jīng)貿(mào)糾紛的慣用方式， 最終作為一種法律制度確定下來[1]。

仲裁權(quán)最初來自當事人的授權(quán)和約定，屬于民間性質(zhì)，后來各國通過立法來確認并規(guī)范仲裁行為，從法律層面對仲裁程序給予支持，賦予仲裁裁決強制執(zhí)行力，使得仲裁既反映了當事人意愿，也有了公權(quán)力保障，在化解紛爭尤其是化解財產(chǎn)性糾紛中的優(yōu)勢愈發(fā)突出。隨著國際貿(mào)易頻繁化，各國逐漸相互承認并執(zhí)行外國仲裁裁決，仲裁出現(xiàn)了國際化趨勢，例如《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》有100多個締約國。有了廣泛的締約基礎(chǔ)，涉外商事糾紛就更傾向于仲裁解決模式。因此，仲裁無論是在解決內(nèi)國糾紛還是涉外糾紛中，都已成為定分止爭的重要渠道。

三、仲裁在定分止爭中的特點與優(yōu)勢

當前，我國實行的是包括訴訟、仲裁、調(diào)解、行政裁決等多元化糾紛解決機制來處置矛盾和糾紛。其中，仲裁在定分止爭中發(fā)揮的作用不容小覷。我國《仲裁法》自1995年實施以來，我國仲裁發(fā)揮了越來越重要的定紛止爭功能。例如仲裁的年受案量從1995年的千余件增長至2014年11萬余件，年受案標的額從幾十億元增長至2600億元[2]，仲裁質(zhì)量頗受好評。

但毋庸諱言，與訴訟和其他糾紛解決機制相比，由于我國市場經(jīng)濟發(fā)展歷史較短等原因，人們的仲裁意識顯然較低，普遍存在著對仲裁的特點與比較優(yōu)勢認識不足的現(xiàn)象，因此，有必要對仲裁在解決合同糾紛和其他財產(chǎn)性糾紛方面的特點和優(yōu)勢做一個簡單梳理。

（1）尊重當事人意愿。仲裁制度的本質(zhì)就是民間性和契約性，是自發(fā)的約定第三方解決爭端的機制，帶有很強的私權(quán)特點。與訴訟的被動性不同，仲裁能有效的發(fā)揮自己的主觀能動性，主要表現(xiàn)為：一是當事人有權(quán)約定是否通過仲裁解決糾紛；二是當事人有權(quán)選擇仲裁委員會，不受級別管轄和地域管轄的限制，例如浙江某建設(shè)公司與江蘇某開發(fā)公司在濟南施工，如發(fā)生施工合同糾紛，當事人雙方完全可以約定由泰安仲裁委仲裁解決；三是當事人有權(quán)各自選定仲裁員；四是當事人有權(quán)選擇是否以開庭方式解決糾紛；五是更多的適用各類商業(yè)規(guī)則；六是當事人對爭議解決結(jié)果的形式有選擇權(quán)，既可以選擇仲裁調(diào)解書形式，也可以選擇仲裁裁決書形式結(jié)案等。概括講，仲裁制度的設(shè)計理念就是以尊重當事人意愿為中心的，符合商業(yè)性、財產(chǎn)性糾紛的解決規(guī)律。

（2）高效靈活。仲裁的高效靈活主要表現(xiàn)在：一是一裁終局。仲裁裁決自作出之日起發(fā)生法律效力，不存在訴訟程序中的二審和再審程序，效率不言自明；二是許多程序可以由當事人協(xié)商確定，自然更加靈活。

（3）經(jīng)濟實惠。解決糾紛的成本是當事人考慮的重要因素。相比訴訟中繁雜程序來講，仲裁的一裁終局制度及仲裁程序的靈活性，可以為當事人節(jié)省時間和費用。

（4）保護隱私及商業(yè)秘密。訴訟的審理和裁決是以公開為原則，不公開為例外的。而仲裁恰恰相反，仲裁的審理和裁決是以不公開為原則，以公開為例外的。有的仲裁規(guī)則專門規(guī)定保密制度。仲裁的這種制度設(shè)計能夠有效的保護當事人在糾紛中展現(xiàn)出來的隱私和商業(yè)秘密。特別有利于科技含量高的知識產(chǎn)權(quán)糾紛領(lǐng)域。

（5）專業(yè)性較強。主要體現(xiàn)在仲裁員的專業(yè)性強。一是對仲裁員的專業(yè)條件要求高，設(shè)置了專業(yè)職稱、工作年限等要求，保障了仲裁員的專業(yè)水平；二是仲裁員選聘領(lǐng)域廣泛，既有法律領(lǐng)域的，也有經(jīng)貿(mào)、工程、技術(shù)等領(lǐng)域的；三是允許當事人自行挑選仲裁員。這樣就可以針對不同的糾紛和當事人的想法，由具有相關(guān)背景的仲裁員審理的情況。

（6）仲裁過程及結(jié)果有法律保障。眾所周知，訴訟產(chǎn)生的判決書或者調(diào)解書具有強制執(zhí)行力，訴訟外的許多糾紛解決機制所產(chǎn)生的結(jié)論缺乏法律保障，例如人民調(diào)解下所達成的協(xié)議是無法強制執(zhí)行的。但仲裁作為一種訴訟外的糾紛解決機制，不僅具有尊重當事人意愿的契約性，還有國家權(quán)力的有效介入，仲裁過程和結(jié)果具有法律保障。仲裁過程中，仲裁當事人依法可以申請財產(chǎn)保全和證據(jù)保全[3]；仲裁裁決后，當事人應(yīng)當履行仲裁裁決，如果一方當事人不履行，另一方可以向法院申請執(zhí)行，法院應(yīng)當執(zhí)行[4]。

環(huán)顧世界其他國家，以國家強制力保障仲裁意愿及仲裁結(jié)論具有執(zhí)行性，是仲裁有別有其他非訴訟糾紛解決渠道的重要特征。

（7）仲裁裁決更方便域外承認與執(zhí)行。一方面仲裁所具有的民間性、協(xié)商性因素使得涉外仲裁越來越受歡迎，成為國際上廣泛采用重要爭端解決渠道，另一方面我國已經(jīng)加入《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，這為我國仲裁裁決及國外仲裁裁決的相互承認和執(zhí)行提供了保證。

參考文獻：

[1]于洋，田知密.《論仲裁制度的特點及其在中國的發(fā)展》.社科縱橫， 2007第9 期

[2]萬學(xué)忠.《仲裁法實施20年的理論與實踐》.法制日報，2015-09-02

[3]《中華人民共和國仲裁法》第28條、42條

[4]《中華人民共和國仲裁法》第62條