摘 要：我國(guó)2011年的婚姻法中明確規(guī)定了探望權(quán)制度，使得我國(guó)的婚姻法得到進(jìn)一步的完善。該制度為解決探望權(quán)的相關(guān)為題提供了法律依據(jù)，但在司法的實(shí)踐中，有關(guān)探望權(quán)的問題紛紛存在，尤其是執(zhí)行問題。本文通過15起典型案例，具體分析的探望權(quán)執(zhí)行制度存在的問題，探討了司法實(shí)踐中探望權(quán)執(zhí)行的特點(diǎn)，執(zhí)行難的原因及其相關(guān)的對(duì)策。

關(guān)鍵詞：離婚；探望權(quán)；執(zhí)行

隨著離婚數(shù)量的不斷增多，由此就涉及到探望權(quán)的執(zhí)行問題，特別是在另一方不配合的情況下，如何協(xié)調(diào)雙方彼此之間的關(guān)系，緩和他們之間的矛盾，以保證探望權(quán)的有效執(zhí)行，就成了探望權(quán)執(zhí)行中索要面臨和解決的問題。為解決此問題，筆者對(duì)某省審結(jié)的15起30個(gè)當(dāng)事人關(guān)于探望權(quán)案件的執(zhí)行情況進(jìn)行了調(diào)查分析。

一、探望權(quán)案件執(zhí)行的特點(diǎn)

與普通的民商事案件相比，探望權(quán)案件的執(zhí)行具有以下特點(diǎn)：

（1）從執(zhí)行的當(dāng)事人之間的關(guān)系來看，探望權(quán)案件執(zhí)行當(dāng)事人之間具有親情或血緣關(guān)系。在審結(jié)的15起探望權(quán)糾紛的案件中，30個(gè)當(dāng)事人均是孩子的父母，母親的年齡在22歲至39歲之間，父親的年齡在25歲至55歲之間。而一般的民商事案件的執(zhí)行當(dāng)事人之間的關(guān)系大多是陌生人關(guān)系，而探望權(quán)糾紛發(fā)生在家庭成員之間，是親人之爭(zhēng)，熟人之爭(zhēng)，可見案件審理結(jié)束不代表糾紛得到了徹底解決，案件執(zhí)行當(dāng)事人之間的關(guān)系占有重要的原因。

（2）從執(zhí)行標(biāo)的上看，探望權(quán)的執(zhí)行標(biāo)的具有特殊性。有的人認(rèn)為執(zhí)行標(biāo)的就是執(zhí)行行為，是申請(qǐng)執(zhí)行人探視子女的行為；有的認(rèn)為執(zhí)行標(biāo)的就是執(zhí)行人談事子女的行為。民法意義上的執(zhí)行標(biāo)的是指?jìng)鶆?wù)人用以旅行義務(wù)的對(duì)象，包括所有或有權(quán)處分的物、行為。但在探望權(quán)案件的執(zhí)行中執(zhí)行標(biāo)的是義務(wù)人的協(xié)助義行為。

（3）從執(zhí)行的過程來看，探望權(quán)案件的執(zhí)行具有長(zhǎng)期性和反復(fù)性。普通民事案件的執(zhí)行往往是一次性執(zhí)行完畢，而定期探望權(quán)案件的執(zhí)行內(nèi)容往往具有長(zhǎng)期性和周期性。而在長(zhǎng)期的執(zhí)行過程中難免會(huì)再次引起糾紛。

二、探望權(quán)案件執(zhí)行難的原因

1.立法方面的不足

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，探望權(quán)人僅限于離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，其他人如未成年人的祖父母等則不享有探望權(quán)。這在實(shí)踐中就遇到了一個(gè)難題，正在行使探望權(quán)的父或母突然死亡，其祖父母或外祖父母要求探望的如何辦理？

2.缺乏法定的執(zhí)行措施

既然是執(zhí)行，就應(yīng)有一定的執(zhí)行措施。而現(xiàn)有的民事訴訟法規(guī)定的各種措施如查封、凍結(jié)或替代履行等，對(duì)探望權(quán)的執(zhí)行都不適用。因?yàn)楹⒆硬⒎菆?zhí)行對(duì)象或標(biāo)的，不能對(duì)孩子本身采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。在司法審判中不寫或者模糊寫探望權(quán)執(zhí)行的時(shí)間和方式，在15起案件中調(diào)解離婚的有2件，判決離婚的有7件，一審判決離婚的案件大多對(duì)離婚后對(duì)探望權(quán)的具體執(zhí)行未予以規(guī)定，或只是一句有當(dāng)事人協(xié)商就結(jié)案，而對(duì)于調(diào)解離婚的只是簡(jiǎn)單地說對(duì)方可以探望孩子。

3.視子女為私有財(cái)產(chǎn)

因探望權(quán)發(fā)生糾紛的夫妻，大多是在離婚時(shí)就已矛盾重重，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時(shí)的精神寄托，視為自己的私有財(cái)產(chǎn)，不想打亂自己平靜的生活，自己不愿見到對(duì)方，也不愿子女見到對(duì)方，更害怕子女離自己而去，所以，就想方設(shè)法淡化對(duì)方與子女的親情，千方百計(jì)地阻止對(duì)方探望子女，給執(zhí)行工作帶來難度。

除了以上三個(gè)方面的主要原因外，還有子女的意志與生效法律文書相違背拒絕接受探望，針對(duì)探望權(quán)的執(zhí)行很少立案等，雖然父母的探望權(quán)經(jīng)由法院生效法律文書予以確定，但從有利于未成年子女身心健康的角度考慮，子女的意愿也不能忽視。實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)孩子拒絕接受探望的情況，導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行較為被動(dòng)。

三、探望權(quán)執(zhí)行的對(duì)策

探望權(quán)執(zhí)行難，是人民法院執(zhí)行工作中出現(xiàn)的新問題，如何解決這一難題，筆者著重從執(zhí)行工作的實(shí)際出發(fā)，提出一些想法和建議。

1.家事審判職業(yè)化

筆者認(rèn)為職業(yè)化是一個(gè)動(dòng)態(tài)概念，簡(jiǎn)單的講職業(yè)化就是一種工作狀態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化、制度化。在合適的時(shí)間、地點(diǎn)，用適合的方式，做合適的事。在探望權(quán)案件中，我們往往有一種錯(cuò)誤的思想就是要從子女的最大利益出發(fā)，筆者認(rèn)為這種思想對(duì)于一個(gè)離婚的家庭是行不通的，子女只有在父母雙方的養(yǎng)育下才有可能會(huì)幸福，而今天我們應(yīng)該從子女損害最小的原則出發(fā)，充分考慮孩子的發(fā)展情況，使得家事審判職業(yè)化。

2.加大法制宣傳力度，做好疏導(dǎo)教育工作

深入宣傳《婚姻法》、《民法通則》等法律、法規(guī)，使當(dāng)事人認(rèn)識(shí)到子女和父母的關(guān)系不因父母離婚而消除，子女只是隨一方共同生活，并不是歸其所有。離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)，阻礙、拒絕對(duì)方行使探望的行為是違法的。況且，從孩子的利益考慮，探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)也是保證子女身心健康的需要，孩子需要父愛也需要母愛，缺少父愛或母愛的子女均是不全面的，均不利于孩子的成長(zhǎng)。通過宣傳教育，使當(dāng)事人拋棄成人間的矛盾，從適宜孩子成長(zhǎng)的角度出發(fā)，求同存異，相互理解，相互配合，主動(dòng)協(xié)助，從而使案件順利解決。

3.發(fā)揮有關(guān)單位與相關(guān)第三人協(xié)助執(zhí)行的作用

在這一點(diǎn)上，筆者也注重的是審判時(shí)有第三方的加入，比如西安首次出現(xiàn)第三方的評(píng)估資質(zhì)。誰(shuí)獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，不是雙方父母的各自說辭，要有第三方的證明，而能夠出具證明的是根據(jù)一定的法律法規(guī)建立的機(jī)構(gòu)，在雙方當(dāng)事人之間做出評(píng)估，從而有利于子女今后的發(fā)展。當(dāng)然，如果當(dāng)事人雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮由有關(guān)單位與個(gè)人協(xié)助執(zhí)行。根據(jù)司法實(shí)踐，協(xié)助執(zhí)行的單位與個(gè)人一般包括：

①照看子女的祖父母或外祖父母及其他相關(guān)人；

②撫養(yǎng)子女一方所在單位。

總之，我國(guó)《婚姻法》中關(guān)于探望權(quán)制度的確立，保障了親情之間的交流和維系。但是由于立法方面的籠統(tǒng)抽象，社會(huì)方面的羈絆約束，使得探望權(quán)一直以來面臨著很多現(xiàn)實(shí)的問題。筆者從15起案例出發(fā)，立足實(shí)際，發(fā)現(xiàn)不足，分析緣由，本著未成年人損害最小原則，較為系統(tǒng)的分析了探望權(quán)執(zhí)行難和原因，并就此提出來切實(shí)可行的對(duì)策。由于筆者才疏學(xué)淺，水平有限，很多有價(jià)值的問題只能留待以后的學(xué)習(xí)中予以研究和解決，相信隨著司法的進(jìn)步，社會(huì)的文明程度，探望權(quán)的執(zhí)行不會(huì)再是一個(gè)司法難題。

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作者簡(jiǎn)介：

李艷紅（1990～），女，漢族，河南許昌人，研究生，法學(xué)碩士，單位：西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院，研究方向：民商法學(xué)。