張鉞

摘 要 眾所周知，在很久以前我國就出現(xiàn)過債轉(zhuǎn)股，但由于主導者是政府，致使在實施的過程中并沒有取得很大的影響力，甚至出現(xiàn)了很多的失誤與偏差。本文正是對1999年的政策性債轉(zhuǎn)股與2016年的市場化債轉(zhuǎn)股的相同點與不同點進行了深入的分析，進而發(fā)現(xiàn)1999年的政策性債轉(zhuǎn)股所出現(xiàn)的問題，并在法律的基礎(chǔ)上對當下市場化債轉(zhuǎn)股的制度提出了新的建議與對策。

關(guān)鍵詞 市場化 債轉(zhuǎn)股 法律制度 設(shè)計

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.321

由于現(xiàn)階段的企業(yè)杠桿率不斷下降，高層正逐步對市場化債轉(zhuǎn)股提出新的決策，但是頂層設(shè)計仍需要不斷的深入研究，只有采取一系列的技術(shù)準備與制度設(shè)計后，才能全面開展市場化債轉(zhuǎn)股。由此可見，市場化債轉(zhuǎn)股若想順利的開展，必須將市場調(diào)節(jié)作為發(fā)展的基礎(chǔ)，才能在市場的資源配置中發(fā)揮出決定性的作用，與此同時，國家調(diào)節(jié)也可以進行補充，進而提高政府的積極作用。

一、兩次債轉(zhuǎn)股的相同點與不同點

（一）兩次債轉(zhuǎn)股的相同點

1999年的政策性債轉(zhuǎn)股與2016年的市場化債轉(zhuǎn)股的相同點共有兩種：一是基礎(chǔ)原因相同，很多商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)與國有企業(yè)的高負債經(jīng)營都面臨著居高不下的狀況，銀行的債務(wù)問題已經(jīng)成為社會經(jīng)濟發(fā)展的焦點，這正是國家推行市場化債轉(zhuǎn)股的主要原因之一，除此之外，商業(yè)銀行與其他債權(quán)人的不良貸款逐漸增多，致使金融風險越來越大；二是政策目標相同，國家推行的市場化債轉(zhuǎn)股政策的初衷是實現(xiàn)一石二鳥的發(fā)展目標，不但可以減輕債務(wù)企業(yè)的運營狀況，扭轉(zhuǎn)不利局面，還可以恢復商業(yè)銀行與其他債權(quán)人的不良貸款，進而防范金融風險 。

（二） 兩次債轉(zhuǎn)股的不同點

1999年的政策性債轉(zhuǎn)股與2016年的市場化債轉(zhuǎn)股的不同點共有五種：一是經(jīng)濟背景不同，1999年的經(jīng)濟處于快速的發(fā)展時期，而2016年的經(jīng)濟體制處于改革的深水區(qū)；二是調(diào)節(jié)機制不同，1999年的債轉(zhuǎn)股是以國家調(diào)節(jié)與政府主導的，而2016年的債轉(zhuǎn)股是以市場調(diào)節(jié)為主導的，進而發(fā)揮市場經(jīng)濟的作用；三是價值取向不同，1999年債轉(zhuǎn)股的價值取向為商業(yè)銀行不良債權(quán)，而2016年債轉(zhuǎn)股的價值取向為較少企業(yè)的杠桿率；四是債轉(zhuǎn)股的范圍與主體不同，1999年債轉(zhuǎn)股的主體為商業(yè)銀行，范圍為商業(yè)銀行的不良貸款，而2016年債轉(zhuǎn)股的主體為債權(quán)人與債務(wù)國有企業(yè)或債務(wù)企業(yè)，范圍為債權(quán)人與債務(wù)企業(yè) 。

二、1999年債轉(zhuǎn)股出現(xiàn)的法律問題

（一）債轉(zhuǎn)股是否違背了《民法》中的平等觀念

1999年的債轉(zhuǎn)股違背了《民法》中的平等觀念，主要表現(xiàn)為以下兩大方面：一是1999年的政策性債轉(zhuǎn)股是依據(jù)身份債權(quán)的不同進行不平等權(quán)利的設(shè)定，實施的主要對象為四個國有商業(yè)銀行，并以債權(quán)的形式將賬面價格進行及時的轉(zhuǎn)讓，致使債權(quán)銀行毫無對價進行債務(wù)風險的轉(zhuǎn)移，而國有商業(yè)銀行的經(jīng)營失敗也將有最終的納稅人進行負責，嚴重影響了市場經(jīng)濟的發(fā)展 。二是債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股的不同構(gòu)建了不平等的權(quán)利，1999年債轉(zhuǎn)股的服務(wù)對象是特大型企業(yè)與重點國有企業(yè)，不包括民營企業(yè)與國有企業(yè)，致使其他的民營企業(yè)與國有企業(yè)等輸在起始點。為確保平等的基礎(chǔ)是市場化債轉(zhuǎn)股的中心點，債轉(zhuǎn)股應(yīng)服務(wù)與所有的債務(wù)企業(yè)與債權(quán)人 。

（二）金融資產(chǎn)的管理公司是否移位

1999年的債轉(zhuǎn)股是指非商業(yè)銀行直接將債務(wù)企業(yè)中的債權(quán)轉(zhuǎn)化成股權(quán)，其中共含有兩種法律關(guān)系：一個是非商業(yè)銀行與商業(yè)銀行之間的債權(quán)轉(zhuǎn)化成法律關(guān)系；另一個是債務(wù)企業(yè)與非商業(yè)銀行之間債轉(zhuǎn)股的法律關(guān)系。非商業(yè)銀行為了符合政策性的債轉(zhuǎn)股需求，進而形成的附屬物，而不是市場經(jīng)濟體制發(fā)展下的產(chǎn)物，政策性的債轉(zhuǎn)股將從制度的建立等方面帶病起步。非商業(yè)銀行可以設(shè)計所有公司的業(yè)務(wù)，如信托公司、證券公司、投資銀行、以及商業(yè)銀行等，更是一家超級全能型的金融公司，嚴重違反了金融行業(yè)的經(jīng)營與管理原則。非商業(yè)銀行的債轉(zhuǎn)股效率過低，道德風險過大、代理成本過高，致使債轉(zhuǎn)股在處理銀行的不良資產(chǎn)時存在政策性與臨時性等特點。

（三）商業(yè)銀行是否可以直接持股

對于商業(yè)銀行的發(fā)展而言，不會建立金融資產(chǎn)的相關(guān)公司，而是在我國掌權(quán)的范圍內(nèi)將銀行債權(quán)轉(zhuǎn)化成企業(yè)股權(quán)，進而直接向企業(yè)進行投資，這種做法嚴重違反了我國法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定 。1999年的債轉(zhuǎn)股就是由國有商業(yè)銀行建立獨立法人資格的非商業(yè)銀行，并采用財政部門的全額撥款進行不良資產(chǎn)的賬面價值回收，這種做法不但使銀行經(jīng)營失敗的所有損失都推給了國家進行承擔，還大幅度增加了國家的財政負擔，進而影響了市場經(jīng)濟的正常運行。

（四）債權(quán)是否可以用于出資

據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)可以知道，我國的發(fā)起人或公司的股東在建立公司時采用的出貨方式就是貨幣或可以使用貨幣估計且能夠依法轉(zhuǎn)讓的土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、以及事物等非貨幣形式的財產(chǎn) 。我國在現(xiàn)有的法律法規(guī)中也表明了法定資產(chǎn)將轉(zhuǎn)化成授權(quán)資本制，進而使債權(quán)具有一定的價值屬性。與此同時，相關(guān)的企業(yè)或公司還可以利用貨幣的估價進行依法轉(zhuǎn)讓，這也是出資種類形成的重要原因之一，除此之外，其中的關(guān)鍵點是出資債權(quán)中的評估作價，既不能高估也不能低估，必須遵循公平的基本原則。

（五）擔保條款效力的評判

實現(xiàn)有效的擔保條款不但可以促進商品的流通與資產(chǎn)的融通，還能保護債權(quán)的實現(xiàn)。擔保條款效力在進行債轉(zhuǎn)股的完成后仍具有重要意義，而不是自然消失。當新的債權(quán)人與擔保人的人格混淆時，擔保條款才會失效，擔保人也能免除債務(wù)。而新的債權(quán)人與擔保人的人格處于獨立狀態(tài)時，新的債權(quán)人與擔保人只能形成一致的意見并改變擔保合同，才能保障擔保條款的作用，與此同時，擔保人還要遵循新建立的約定并嚴格執(zhí)行擔保義務(wù)。如果商業(yè)銀行與其他債權(quán)人采取債轉(zhuǎn)股的模式將債權(quán)轉(zhuǎn)移給債務(wù)企業(yè)時，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的這種行為才會被認定是合理的、有效的 。

三、采用法律制度對市場化債轉(zhuǎn)股進行設(shè)計

（一） 市場化給予了債轉(zhuǎn)股的靈魂與生命

市場化給予了債轉(zhuǎn)股的靈魂與生命主要體現(xiàn)在以下兩個方面：一是樹立獨立的市場觀念、完善市場化的運行、以及展現(xiàn)市場的影響力，市場化債轉(zhuǎn)股指的是我國不斷下滑的企業(yè)杠桿率，這也是企業(yè)升級與轉(zhuǎn)型的重要過程，不但發(fā)揮出市場機制的重大調(diào)節(jié)作用，還提高了企業(yè)的創(chuàng)新活力。二是形成“法觀念優(yōu)位”的法治意識，進而全面的發(fā)揮出國家宏觀調(diào)控的影響力，對癥下藥、實事求是，以此制定有效的法律法規(guī)，就現(xiàn)階段的社會發(fā)展而言，債轉(zhuǎn)股的法律文件具有層級效力低與沖突嚴重等特點，并且市場化債轉(zhuǎn)股仍沒有得到相關(guān)法律法規(guī)的保障。

（二）市場化債轉(zhuǎn)股成立具體部門進行相應(yīng)的工作

就現(xiàn)階段的金融行業(yè)發(fā)展而言，金融行業(yè)必將走上混業(yè)經(jīng)營的道路，我國的信托業(yè)、保險業(yè)、以及證券業(yè)也都在不同時期經(jīng)歷了分業(yè)經(jīng)營轉(zhuǎn)化混業(yè)經(jīng)營的過程。由此可知，無論是英美法系國家，還是大陸法系國家，在商業(yè)銀行的持股過程都經(jīng)歷了一段非常曲折的過程，這是也商業(yè)銀行改革的重要原因之一。與此同時，混業(yè)經(jīng)營還是銀行深化改革的主要方向，因此必須遵循兩個審慎原則，并構(gòu)建一套全面、有效的隔離機制，并完善與保障系統(tǒng)性的金融風險底線。就其他的市場化債轉(zhuǎn)股專業(yè)機構(gòu)的持股而言，可以轉(zhuǎn)化成商業(yè)銀行的持股模式，進而在內(nèi)部建立相關(guān)的市場化債轉(zhuǎn)股 。

（三） 法人治理構(gòu)造的完善與改善

對于企業(yè)的困境而言，造成這種現(xiàn)象的主要原因就是智力的結(jié)構(gòu)不夠完善、工作的效率過低，由此可知，市場化債轉(zhuǎn)股必須遵循法人治理構(gòu)造的完善與改善。而市場化債轉(zhuǎn)股的后果卻是增資擴股，對于債權(quán)人而言，還扮演新股東的角色，必須與原股東進行積極地合作，確保債務(wù)企業(yè)的經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)進行分離，才能不斷的提升企業(yè)經(jīng)營的管理水準，以此實現(xiàn)企業(yè)管理的最終目標。債權(quán)人作為當下最有權(quán)威的股東，不但要進行科學管理，還要進行嚴格的監(jiān)督，才能保障自身的股東權(quán)利，也可以在監(jiān)事會或董事會中進行重大事件的裁決，進而發(fā)揮出市場化債轉(zhuǎn)股的最大利益。

（四） 市場化債轉(zhuǎn)股中的可行性范圍

在平等原則的基礎(chǔ)下，所有的債務(wù)人與債權(quán)人都必須同等對待，而法律法規(guī)的建立基礎(chǔ)就是遵循平等的原則，這也是法治國家未來發(fā)展的標準 。而民間金融正是對國家金融的有效補充，這同樣也是債權(quán)保全的一種模式，市場化債轉(zhuǎn)股的建立不但要符合國有商業(yè)銀行的發(fā)展，還要符合所有債權(quán)人的經(jīng)營與管理模式。市場化債轉(zhuǎn)股在進行企業(yè)的選擇時，還要將社會經(jīng)濟的發(fā)展利益立于第一位，同時還要遵循社會公平等標準。除此之外，也可以給予債權(quán)人更多的選擇權(quán)，不但可以實現(xiàn)債務(wù)企業(yè)股東的權(quán)利，還可以成為擔保公司中的股東。

（五） 商業(yè)銀行與其他債權(quán)人的投資退出與債權(quán)實現(xiàn)

與政策性的債轉(zhuǎn)股相比，國有資產(chǎn)的價值取向大有不同，市場化的債轉(zhuǎn)股所指定的法律也要遵循法律法規(guī)中的“保底條款”，才能在債股權(quán)的實施中限制商業(yè)銀行與其他債權(quán)人的行為活動，進而設(shè)置盈利的上限 。

由此可見，商業(yè)銀行與其他債權(quán)人的投資退出與債權(quán)實現(xiàn)體現(xiàn)在以下兩個方面：一是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，對于商業(yè)銀行的發(fā)展而言，可以通過寫生、談判等方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓；二是股權(quán)的回購，是指債務(wù)企業(yè)利用自身的資產(chǎn)進行債權(quán)人公司股權(quán)的購買，進而形成減資的行為。

四、結(jié)論

綜上所述我們可以知道，盡管市場化債轉(zhuǎn)股已經(jīng)得到初步的進展，但是仍需要加強法律制度的完善?，F(xiàn)階段，我國的資本市場與產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)都在不斷提升中，市場化債轉(zhuǎn)股的可行性也在不斷的增加，由此可見，只有在法律的基礎(chǔ)上不斷的完善市場化債轉(zhuǎn)股，才能在經(jīng)濟環(huán)境的不斷發(fā)展中，更好的進行市場化債轉(zhuǎn)股的實施。

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