李忠發(fā)+鄒偉+臧曉程

2016年7月12日，菲律賓單方面提起的南海仲裁案“鬧劇”宣告落幕。曲終人散，這個頗具爭議的仲裁庭也就此退場，在國際法史上留下一段不光彩的印跡。

在菲律賓阿基諾三世政府違反中菲共識、違反國際法，單方面強(qiáng)行推動的這起仲裁案中，仲裁庭扮演了惡劣而荒唐的角色。這個仲裁庭的一系列操作漏洞百出，幾無公正權(quán)威可言。新華社記者通過采訪調(diào)查，從機(jī)構(gòu)組建、運行程序、人員構(gòu)成、實體裁決等方面，揭示出其假借“仲裁”之名違反國際法之實的本質(zhì)。

非法無效的草臺班子

所謂南海仲裁案裁決公布后，眾多媒體尤其是西方媒體紛紛以“聯(lián)合國背景的仲裁庭作出裁決”“常設(shè)仲裁庭作出裁決”等發(fā)布消息。然而，事實并非如此。

南海仲裁案仲裁庭是根據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》（以下簡稱《公約》）附件七在海牙組建，屬于因案而設(shè)、案終而撤的臨時班子，絕不是“國際法庭”。記者采訪調(diào)查發(fā)現(xiàn)，仲裁庭與同樣位于海牙的國際法院（ICJ）沒有任何關(guān)系，后者是聯(lián)合國主要司法機(jī)關(guān)，根據(jù)《聯(lián)合國憲章》設(shè)立。

仲裁庭與位于德國漢堡的國際海洋法法庭（ITLOS）沒有直接關(guān)系。唯一沾得上邊的是，根據(jù)《公約》附件七的要求，如果當(dāng)事方?jīng)]有指定仲裁員，則由國際海洋法法庭庭長（在本案中為日本籍前庭長柳井俊二）代為指定。

仲裁庭與常設(shè)仲裁法院（PCA）也沒有直接關(guān)系。略微有關(guān)的是，常設(shè)仲裁法院為本案仲裁庭提供秘書服務(wù)，并將位于海牙的和平宮租借給仲裁庭作為庭審場所。

可見，本案仲裁庭，并不是常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)，也不是國際海洋法領(lǐng)域的權(quán)威司法機(jī)構(gòu)，其程序規(guī)則也是仲裁員擬定的、僅適用于本案的臨時性仲裁規(guī)則。

為以正視聽，北京時間2016年7月13日晚間，國際法院在其官方網(wǎng)站首頁發(fā)布提示信息稱，國際法院希望媒體和公眾注意，南海仲裁案裁決結(jié)果由常設(shè)仲裁法院提供秘書服務(wù)下的一個仲裁庭作出。國際法院作為完全不同的另一機(jī)構(gòu)，自始至終未曾參與該案。

聯(lián)合國官方微博2016年7月13日也發(fā)布聲明稱，常設(shè)仲裁法院與聯(lián)合國沒有任何關(guān)系。

從2013年以來，仲裁庭不顧中方反對，打著法治和規(guī)則旗號，一味接受菲律賓阿基諾三世政府的非法無理主張，偏離了第三方程序應(yīng)有的公正立場，隨意擴(kuò)權(quán)、濫權(quán)，強(qiáng)行作出所謂裁決，開了一個危險的先例。

“仲裁庭不顧中方表達(dá)的嚴(yán)正立場，任意擴(kuò)大管轄權(quán)，完全無視南海的歷史和現(xiàn)實，曲解《公約》有關(guān)規(guī)定，從一開始就把《公約》這本經(jīng)念歪了，其越權(quán)、擴(kuò)權(quán)作出的非法裁決自然非法無效。仲裁庭代表不了國際法，更代表不了國際公平和正義?！眹鴦?wù)委員楊潔篪2016年7月14日在接受媒體采訪時說。

“這個仲裁庭完全是一個臨時機(jī)構(gòu)，它和其他國際權(quán)威司法機(jī)構(gòu)沒有任何正式關(guān)系。它不為裁決結(jié)果負(fù)責(zé)，也沒有任何機(jī)構(gòu)為這個仲裁庭背書?！蔽錆h大學(xué)中國邊界與海洋研究院副院長孔令杰說。

隨意輕率的組成程序

國際權(quán)威司法機(jī)構(gòu)均有嚴(yán)格的組成程序。比如，國際海洋法法庭法官由《公約》締約國大會選舉，獲得三分之二締約國表決中三分之二票數(shù)，且該票數(shù)應(yīng)為全體締約國的過半數(shù)當(dāng)選，庭長和副庭長由法庭選舉產(chǎn)生；國際法院法官由聯(lián)合國大會和安理會分別選舉，法定參會人數(shù)過半數(shù)當(dāng)選，法院院長和副院長由法官投票選舉產(chǎn)生。

在組成人員方面，根據(jù)有關(guān)國際規(guī)則和國際司法實踐，法官和仲裁員的選任應(yīng)盡可能全面代表世界各個地區(qū)和不同法律體系。因此，國際法院由來自各大洲的15名法官組成，國際海洋法法庭更有多達(dá)21名法官。

反觀南海仲裁案仲裁庭，首席仲裁員和仲裁員由指定和協(xié)商產(chǎn)生。仲裁庭法定成員為5人。根據(jù)《公約》附件七第8條規(guī)定：“仲裁庭裁決應(yīng)以仲裁員的過半數(shù)票作出，不到半數(shù)的仲裁員缺席或棄權(quán)，應(yīng)不妨礙仲裁庭作出裁決?！币簿褪钦f，以5名仲裁員為例，3名仲裁員參與投票即可作出裁決。

分析人士認(rèn)為，少數(shù)仲裁員對案件包括證據(jù)在內(nèi)的諸多方面擁有絕對控制和自由裁量權(quán)，把涉及重要海洋利益甚至是國家核心利益問題交到多則5人、少則3人手中決定，顯然輕率而無法接受。

“從實踐中看，強(qiáng)制仲裁這種形式存在很大的缺陷，而這種缺陷在南海仲裁案中暴露無遺?！敝袊虾Ｑ芯吭涸洪L吳士存說。

此外，在仲裁庭組建過程中，怪事連連，破綻不斷。

在推選過程中，最初被任命的仲裁庭庭長、斯里蘭卡前外交官平托，本來是唯一來自亞洲的仲裁員。然而，平托接受任命后即被發(fā)現(xiàn)其夫人持有菲律賓國籍，這違背了國際司法和訴訟中關(guān)于利益沖突和回避兩項基本原則。更不可思議的是，平托辭職后不到三個星期，不在“名單”之列的加納籍法官門薩就被指定為仲裁庭庭長。

這樣，最終仲裁庭由4名歐洲籍仲裁員和長期居住歐洲的門薩構(gòu)成。其中，德國籍沃爾夫魯姆法官為菲律賓方指定，其余4人均由時任國際海洋法法庭庭長、日本籍法官柳井俊二代為指定，包括門薩和法國籍的科特、荷蘭籍的松斯、波蘭籍的帕夫拉克。其中帕夫拉克是柳井未與中方協(xié)商代為指定的中方仲裁員代表。

專家表示，南海問題是一個由來已久的、區(qū)域性的、高政治敏感度的重點海域糾紛。但仲裁庭中不僅沒有亞洲籍仲裁員，而且從仲裁員背景看顯然缺乏對南海問題、亞洲復(fù)雜的地緣政治以及歷史與現(xiàn)實問題的充分了解。

“仲裁庭人員構(gòu)成代表性嚴(yán)重不足，無法實現(xiàn)全面、平衡，這使仲裁庭的公正性受到根本質(zhì)疑?！笨琢罱鼙硎荆麄€仲裁庭的組成人員普遍缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識，無法做到客觀、獨立的裁決。

破綻百出的所謂仲裁

然而，僅從最終確定的5人仲裁庭名單看，也有很多問題。

首先有必要了解一下仲裁庭的“操盤手”——柳井俊二，他指定了本案大部分仲裁員。

據(jù)各項資料顯示，柳井俊二是日本資深外交官，也是日本右翼勢力的代表。柳井長年擔(dān)任安倍政府安保法制懇談會會長職務(wù)，這一職務(wù)的實質(zhì)就是安倍政府智囊團(tuán)的首席。其個人政治立場非常明確，早在1990年海灣戰(zhàn)爭期間，任日本外務(wù)省條約局局長的柳井推動通過了日本《聯(lián)合國維和行動協(xié)力法》，讓自衛(wèi)隊正式走向世界；2013年8月4日，在仲裁庭組建剛滿一個月時，他以安保法制懇談會會長身份參加日本NHK《星期日討論》節(jié)目，并在節(jié)目中公開闡述政治立場，認(rèn)為日本的島嶼受到威脅，強(qiáng)調(diào)日本存在敵人，需要強(qiáng)化武力等多方面來保障日方安全。2014年5月，正是柳井將要求“解禁集體自衛(wèi)權(quán)”的報告書交到日本首相安倍手中。柳井還曾于1999年任日本駐美大使，深得美方信任。2001年10月，他因牽涉濫用外務(wù)省機(jī)密費受到處分而丟官賠款，其“職業(yè)道德”亦令人懷疑。

專家表示，雖然根據(jù)《公約》國際海洋法法庭庭長在特定情形下有權(quán)組建特設(shè)仲裁庭，但其政治背景和明顯的政治傾向理應(yīng)構(gòu)成法定回避事由。

“由于日本與中國存在釣魚島爭端，柳井俊二別說兼顧考慮中方利益，就連保持起碼的客觀公正都不可能做到?！眳鞘看嬲f。

另外，仲裁員當(dāng)中，除代中方指定的帕夫拉克外，其余4人均作為其他仲裁案的仲裁員出席。其中門薩（5起）和沃爾夫魯姆（3起）居多，門薩同時兼任三個仲裁庭首席仲裁員。

法律專家表示，這種充分參與的其他案件可能會產(chǎn)生嚴(yán)重影響，導(dǎo)致預(yù)設(shè)立場和預(yù)判結(jié)果的可能，一定程度上對仲裁庭的公正性造成減損。

以菲律賓指定的仲裁員沃爾夫魯姆為例，據(jù)查證，其曾在2010年12月至2015年3月仲裁的查戈斯群島案（毛里求斯訴英國）中擔(dān)任仲裁員。

沃爾夫魯姆在查戈斯群島案中，發(fā)表署名的聯(lián)名反對意見，明確否認(rèn)、批駁了英國的主張——案件涉及島嶼主權(quán)問題，故而仲裁庭不具有管轄權(quán)——認(rèn)為案件所涉主權(quán)問題不影響仲裁庭的管轄權(quán)。

此外，在“北極日出”號案（荷蘭訴俄羅斯）中，沃爾夫魯姆雖不是仲裁員，但與另一法官聯(lián)名發(fā)布單獨意見，強(qiáng)烈批評俄羅斯“不應(yīng)訴”。分析認(rèn)為，這也容易造成對“不應(yīng)訴”立場形成固有成見。

孔令杰表示，仲裁庭仲裁員的背景有明顯瑕疵。如沃爾夫魯姆一直以來都比較激進(jìn)，在過往案例中熱衷于“造法”，即把海洋法公約上一些界定模糊的地方根據(jù)主觀認(rèn)識來完善補(bǔ)充。

仲裁庭人員構(gòu)成代表性不足等種種問題，在國際海洋法法庭也引發(fā)爭議。國際海洋法法庭前庭長、佛得角籍法官葉肅斯表示，他對4位仲裁員均來自歐洲深表關(guān)切。特立尼達(dá)和多巴哥籍法官盧次基曾在仲裁庭組成過程中致信柳井俊二，認(rèn)為中國是被迫陷入仲裁程序。俄羅斯籍法官戈利欽表示同情中方在本案中的立場。

國際海洋法法庭奧地利籍前法官圖爾克認(rèn)為，仲裁庭來自歐洲的仲裁員明顯偏多。“南海爭端的本質(zhì)是領(lǐng)土主權(quán)爭端，不是單純的法律問題，任何將涉及領(lǐng)土主權(quán)爭端的政治問題包裝成法律問題的做法都是自欺欺人?！?/p>

更為不嚴(yán)肅的是，個別仲裁員和專家證人在審理過程中出爾反爾，竟然推翻自己以往長期堅持的觀點。

在2015年11月關(guān)于實體問題的庭審中，菲律賓所請專家證人斯科菲爾德教授，一改以往其學(xué)術(shù)成果中稱太平島為“島”的說法，在本案中將其定性為“礁”。斯科菲爾德還曾撰文指出，南沙群島至少存在12個符合島嶼定義并可以主張專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的島嶼。然而在仲裁庭聽證時，他卻反口稱南沙群島沒有一個島礁可主張專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架。

還有，荷蘭籍松斯教授曾長期主張，確定島礁的法律地位是海洋劃界密不可分的組成部分。但成為本案仲裁員后，這位教授一改過去的立場，反而認(rèn)為島礁法律地位的判定可以與海洋劃界問題脫鉤，從而為菲律賓惡意規(guī)避中方有關(guān)海洋劃界的排除性聲明背書。

有償服務(wù)由誰買單

外交部副部長劉振民2016年7月13日在新聞發(fā)布會上表示，仲裁庭5名仲裁員是掙錢的，掙的是菲律賓的錢，可能還有別人給他們的錢，但可以肯定的是他們是有償服務(wù)的。

根據(jù)法律實踐，一般而言，仲裁庭由雙方協(xié)議組建，相關(guān)費用均攤。但在本案中，提供服務(wù)的常設(shè)仲裁法院秘書曾三次要求中菲繳納費用，用于支付5名仲裁員薪酬、庭審房租等，維持仲裁庭日常運轉(zhuǎn)。中國因不接受、不參與這一仲裁，一次也沒有繳納。菲律賓不僅繳納了自己的份額，為了保證仲裁進(jìn)行下去，還代替中國繳納了中國的份額。據(jù)了解，僅在2016年4月，菲律賓就向仲裁庭增繳了85萬歐元。

仲裁庭運轉(zhuǎn)需要一筆巨額費用。據(jù)有關(guān)人士透露，本案仲裁員的薪酬高達(dá)每小時600歐元，如按每日工作8小時計算，仲裁員每日薪酬為4800歐元。另外，當(dāng)事國雙方還需繳納啟動資金50萬歐元。仲裁程序相關(guān)的所有開銷都應(yīng)得到償付，包括交通費、住宿費、電話費、傳真費、復(fù)印費等。

目前關(guān)于仲裁案律師團(tuán)隊費用等，尚無公開資料可以查閱。有消息稱，三年來仲裁案大概費用開支為2600多萬歐元，約占2015年菲律賓財政預(yù)算的兩千分之一。這也意味著，仲裁庭完全由菲律賓“包養(yǎng)”。

以上數(shù)字和菲律賓專欄作家里戈韋托·蒂格勞的說法相吻合。蒂格勞2016年7月15日在《馬尼拉時報》頭版發(fā)表文章說，菲律賓為南海仲裁案請律師，共花費了3000萬美元，并要求美國為此買單。

在政治操弄下，由阿基諾三世政府強(qiáng)行推進(jìn)而達(dá)成“非法無效”裁決，惹起菲律賓國內(nèi)的怨聲?！八麄儯绹┰谀虾]有主權(quán)聲索，也不是《聯(lián)合國海洋法公約》的締約國……仲裁案給了美國干預(yù)南海事務(wù)的借口，美國中央情報局或者國務(wù)院應(yīng)該給菲律賓報銷這筆高昂的訴訟費和律師費?！钡俑駝谡f。

吳士存對此表示，與國際法院法官酬勞由聯(lián)合國經(jīng)費支付不同，仲裁庭仲裁員是明碼標(biāo)價、有償服務(wù)。因中國不參與，因此整個案件所有費用完全由菲方承擔(dān)，背后的貓膩不言自明?！爸俨猛ヒ部梢圆脹Q自己沒有管轄權(quán)，但如果這樣的話，就意味著仲裁員們丟了自己的飯碗?！?/p>

事實再清楚不過了，南海仲裁案由始至終就是一場披著法律外衣的政治鬧劇，其背后有著不可告人的圖謀。