張靈犀

天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院，天津 300387

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我國股權(quán)眾籌法律風(fēng)險的防控機制研究

張靈犀

天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院，天津 300387

因我國針對股權(quán)眾籌的專門立法不足，使得股權(quán)眾籌的法律風(fēng)險，主要指形式的合法性及投資者利益保護問題甚為突出，并造成對于互聯(lián)網(wǎng)金融信用風(fēng)險規(guī)制失靈，而過分依賴股權(quán)眾籌各方參與主體采取措施自行探尋規(guī)避法律風(fēng)險的途徑，或過度依賴行業(yè)自律，抑制競爭且加劇信息不對稱。因而，應(yīng)重新從股權(quán)眾籌各方具體行為入手，深入剖析其法律風(fēng)險，以大數(shù)據(jù)和征信體系為基礎(chǔ)，規(guī)范融資者市場準入、明確眾籌平臺市場主體法律地位。

互聯(lián)網(wǎng)金融；股權(quán)眾籌；法律風(fēng)險

一、我國股權(quán)眾籌的現(xiàn)狀分析

股權(quán)眾籌是指“選用互聯(lián)網(wǎng)為媒介，以公開方式進行的小額股權(quán)融資活動?！盵1]目前，實踐先于立法的情況，在我國股權(quán)眾籌領(lǐng)域依然存在。2014年，我國在國務(wù)院政府工作報告中正式對股權(quán)眾籌的合法地位加以確立。雖然彌補了之前一直缺乏監(jiān)管的局面，但不足之處在于僅僅以原則性規(guī)定為主，并未出臺具體的實施細則。國務(wù)院辦公廳于2016年10月，正式對外發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》。規(guī)定了八類違法違規(guī)業(yè)務(wù)亟待重點整治，解決了股權(quán)眾籌領(lǐng)域持續(xù)應(yīng)對的攻堅難題。

二、我國股權(quán)眾籌法律風(fēng)險概況

(一)法律風(fēng)險的概念

法律風(fēng)險，是指置于特定法律風(fēng)險體系中進行考察，當人們的積極作為或者消極不作為與法律禁止性規(guī)定、經(jīng)由法律授權(quán)性規(guī)定而達成的合意約定等產(chǎn)生差異時，行為主體就有承擔違反這些規(guī)定或約定而生的不利后果的可能性。[2]所謂股權(quán)眾籌風(fēng)險是指，在股權(quán)眾籌實施過程中，由于行為人實施的法律行為不規(guī)范，觸犯相關(guān)法律風(fēng)險體系(以刑事規(guī)制為主)的規(guī)定，而具有承擔法律責(zé)任等不利的法律后果的可能性。

(二)我國股權(quán)眾籌法律風(fēng)險的特征

作為一種新型的融資模式，股權(quán)眾籌所面臨的法律風(fēng)險既具備傳統(tǒng)融資模式的一般特征，也有專屬于自己的顯著性特征。首先，股權(quán)眾籌法律風(fēng)險呈現(xiàn)出風(fēng)險多樣化來源的特點。其次，股權(quán)眾籌法律風(fēng)險具備傳播速度迅疾，傳播規(guī)模廣的特點。最后，股權(quán)眾籌法律風(fēng)險的底線具有極易觸碰性。股權(quán)眾籌法律風(fēng)險以刑事范疇立法及司法解釋規(guī)制為主。同時因為股權(quán)眾籌具備類似證券發(fā)行的本質(zhì)屬性，同樣還屬于我國《證券法》的調(diào)整范圍。

(三)我國股權(quán)眾籌法律風(fēng)險類型劃分

在股權(quán)眾籌中，融資者面臨的法律風(fēng)險：一是非法集資的法律風(fēng)險，作為股權(quán)眾籌領(lǐng)域最引人注目的風(fēng)險，實踐中案例呈現(xiàn)激增的趨勢。二是非法發(fā)行證券的法律風(fēng)險。我國《證券法》中對公開發(fā)行證券進行了明確的限制，在向社會特定對象發(fā)行證券時，累計人數(shù)不能超過200人。如果不對投資人數(shù)加以限制，很容易突破200人的限制，從而觸犯現(xiàn)行刑法第一百七十九條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。股權(quán)眾籌平臺作為投資者與融資者進行交易往來的平臺，其法律定位并不明確，與此同時有關(guān)平臺監(jiān)管的法律制度不健全，基本處于法律空窗狀態(tài)。股權(quán)眾籌投資者是信息占有率較為薄弱的一方，信息不通暢，信息不對稱引發(fā)的風(fēng)險時有發(fā)生。

三、我國股權(quán)眾籌法律風(fēng)險防控機制完善建議

面臨上述風(fēng)險帶來的困擾，完善防控機制確有必要，有所針對地去突破風(fēng)險困境，更好地引導(dǎo)與激勵股權(quán)眾籌業(yè)的發(fā)展。

(一)針對融資者法律風(fēng)險的防控機制——保證金和風(fēng)險基金制度

融資者不信守承諾是證券市場常見的風(fēng)險，屬于信用風(fēng)險。在互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌中，領(lǐng)投模式在缺少政策與監(jiān)管的狀態(tài)，領(lǐng)投人與融資者惡意串通的可能性增加，提高了合同欺詐的風(fēng)險。[3]為預(yù)防此種信用風(fēng)險的危害，通常會建立保證金和風(fēng)險基金制度。發(fā)揮股權(quán)眾籌自律組織的作用，通過制定相應(yīng)的行業(yè)規(guī)范與繳納保證金，加強信用管理。

(二)針對平臺法律風(fēng)險的防控機制——眾籌風(fēng)險警示制度

可參照美國JOBS法案的做法，為了更好地保護投資者的利益，嚴格規(guī)范股權(quán)眾籌平臺的披露義務(wù)。通過一些方法對投資者進行投資前的風(fēng)險提醒。眾籌平臺保持中立的態(tài)度，不得提供具有傾向性的投資建議或投資分析，防范投資風(fēng)險。審核投資者信息，建議規(guī)定眾籌平臺應(yīng)遵守證監(jiān)會的規(guī)定，披露創(chuàng)業(yè)企業(yè)董監(jiān)高個人信息。

(三)針對投資者風(fēng)險的防控機制——信息披露制度

建立充分的信息披露制度是完善投資者保護制度的必經(jīng)之路。建立信息披露制度，有利于改變交易雙方的信息不對稱的不公平現(xiàn)狀。通過全面的信息披露，有利于投資者充分地了解到投資風(fēng)險所在，進而更好地對投資價值作出判斷，從而慎重地作出投資決定，最終能夠保護投資者免受虛假陳述、欺詐等不法行為的損害。

四、結(jié)語

本文針對股權(quán)眾籌領(lǐng)域存在的法律風(fēng)險進行分析梳理，在厘清了主要法律風(fēng)險之后，有針對性地提出法律風(fēng)險控制機制的完善建議，并對美國先進經(jīng)驗予以借鑒，最終期待此芻議能夠為股權(quán)眾籌領(lǐng)域的良性發(fā)展添磚加瓦。

[1]關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見[Z]，2016(10)：1.

[2]吳江水.完美的防范—法律風(fēng)險管理中的識別評估與解決方案[M].北京：北京大學(xué)出版社，2005.

[3]楊東，劉翔.互聯(lián)網(wǎng)金融視閾下我國股權(quán)眾籌法律規(guī)制的完善[J].貴州民族大學(xué)學(xué)報，2014(2)：3.

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2095-4379-(2017)17-0262-01

張靈犀，女，漢族，河北滄州人，天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院，研究生在讀，研究方向：經(jīng)濟法。