高芳開

南京航空航天大學(xué)人文與社會科學(xué)學(xué)院，江蘇 南京 211106

論個(gè)人信息的立法模式*

高芳開

南京航空航天大學(xué)人文與社會科學(xué)學(xué)院，江蘇 南京 211106

為了規(guī)范個(gè)人信息的收集、處理和利用等行為，我國需要學(xué)習(xí)和借鑒統(tǒng)一型立法模式和分散型立法模式。根據(jù)基本國情，我國可以在統(tǒng)一型立法模式的基礎(chǔ)之上，充分發(fā)揮“安全港”模式的優(yōu)勢，進(jìn)一步平衡個(gè)人信息保護(hù)和利用的利益沖突。

個(gè)人信息；立法模式；行業(yè)自律；安全港模式

據(jù)統(tǒng)計(jì)，有50多個(gè)國家、國際組織和地區(qū)制定和完善有關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的法律制度?？v觀世界，有關(guān)于個(gè)人信息的立法模式主要有統(tǒng)一型立法模式和分散型立法模式。

統(tǒng)一型立法模式是指國家通過統(tǒng)一的立法規(guī)定規(guī)范個(gè)人信息的收集、處理和利用等行為的立法模式。采用統(tǒng)一型立法模式的國家主要有德國。德國主要通過《聯(lián)邦個(gè)人資料保護(hù)法》來保障“個(gè)人信息權(quán)”。這部法律以“信息自決權(quán)”和一般人格權(quán)為立法基礎(chǔ)，主要包括一般條款、公務(wù)機(jī)關(guān)的資料處理、非公務(wù)機(jī)關(guān)的資料處理、特別規(guī)定和最后條款等部分內(nèi)容。這部法律的優(yōu)點(diǎn)在于確立直接、公開、更正、目的明確、安全保護(hù)、限制利用的基本原則，構(gòu)建“個(gè)人信息權(quán)”的告知權(quán)、更正權(quán)、封鎖權(quán)和刪除權(quán)等內(nèi)容，以及損失賠償制度，依法設(shè)立一個(gè)專門監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)制個(gè)人信息的跨國傳輸?shù)刃袨閇1]。這部法律的缺點(diǎn)在于在一定程度會限制個(gè)人信息商業(yè)化利用的發(fā)展。

分散型立法模式是指國家沒有出臺一部統(tǒng)一的《個(gè)人信息保護(hù)法》，而是在不同領(lǐng)域或者事項(xiàng)分別立法規(guī)定規(guī)范個(gè)人信息的收集、處理和利用等行為的模式。采用分散型立法模式的國家主要有美國。美國主要通過《公平信用報(bào)告法》《兒童在線隱私保護(hù)法》和《隱私法》等法律來保障“隱私權(quán)”。其中，《隱私法》值得關(guān)注?！峨[私法》有22條規(guī)定，包括適用范圍、保護(hù)客體、個(gè)人權(quán)利、行政機(jī)關(guān)的義務(wù)等內(nèi)容，主要規(guī)范行政主體收集、處理和利用個(gè)人信息的行為。這部法律的優(yōu)點(diǎn)在于明確“信息隱私權(quán)”的決定權(quán)、知情權(quán)、更正權(quán)和刪除權(quán)等內(nèi)容，規(guī)范行政主體直接收集、告知、遵守必要范圍、保密、資料品質(zhì)和安全等義務(wù)，并且設(shè)立資料保護(hù)委員會規(guī)制個(gè)人信息的比對行為。不過，《隱私法》的不足之處在于適用的范圍狹小，僅限于聯(lián)邦政府部級以上的機(jī)構(gòu)，更不能適用于商業(yè)機(jī)構(gòu)，并且缺乏規(guī)制個(gè)人信息商業(yè)化利用的規(guī)定。值得指出的是這個(gè)資料保護(hù)委員會并不是常設(shè)的機(jī)構(gòu)，缺乏強(qiáng)大的執(zhí)行力。[2]基于此，美國在《兒童在線隱私保護(hù)法》首創(chuàng)“安全港”模式?！鞍踩邸蹦Ｊ绞且环N集國家立法和行業(yè)自律為一體的保護(hù)模式。它要求信息管理者根據(jù)具體情況，建立合理的保護(hù)規(guī)則，并經(jīng)過法定機(jī)關(guān)的審查，即可具有相應(yīng)的法律效力。[3]

那么，我國需要采用哪一種立法模式呢？筆者認(rèn)為我國既要通過借鑒德國的統(tǒng)一型立法模式來制定《個(gè)人信息保護(hù)法》，又要向美國學(xué)習(xí)分散型立法模式來完善民法、經(jīng)濟(jì)法、刑法等部門法對個(gè)人信息的相關(guān)規(guī)定。在借鑒統(tǒng)一型立法模式之中，我國立法機(jī)關(guān)可出臺《個(gè)人信息保護(hù)法》。這部法律可考慮包含以下四個(gè)方面內(nèi)容：第一，明確個(gè)人信息的法律概念、保護(hù)范圍、法律屬性，區(qū)分個(gè)人信息和個(gè)人隱私的關(guān)系。第二，設(shè)立個(gè)人信息權(quán)和構(gòu)建損害賠償制度。第三，細(xì)化個(gè)人信息收集、處理和利用的法律原則和法律規(guī)則，解決個(gè)人信息商業(yè)化利用所遇到的法律問題。第四，建立專門的個(gè)人信息監(jiān)管機(jī)構(gòu)，落實(shí)個(gè)人信息保護(hù)的相關(guān)職責(zé)。例如我國香港特別行政區(qū)按照《個(gè)人資料(私隱)條例》相關(guān)規(guī)定，設(shè)置隱私專員專門來保護(hù)個(gè)人信息，并且進(jìn)一步強(qiáng)化信息管理者保護(hù)個(gè)人信息的義務(wù)，規(guī)范合法、正當(dāng)、必要、比例、符合目的性等等法律規(guī)則[4]。在學(xué)習(xí)分散型立法模式之中，我國民法典可通過構(gòu)建人格權(quán)法編來完善有關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)規(guī)定。例如設(shè)立“個(gè)人信息權(quán)”，構(gòu)建個(gè)人信息決定權(quán)、查詢權(quán)、更正權(quán)、保密權(quán)、封鎖權(quán)、刪除權(quán)、救濟(jì)權(quán)等權(quán)利結(jié)構(gòu)，也可考慮用小額訴訟和公益訴訟制度來保障“個(gè)人信息權(quán)”[5]。各個(gè)地方人民代表大會也可因地制宜，加快制定各個(gè)地方的信息化條例，保護(hù)信息主體的個(gè)人信息。例如《江蘇省信息化條例》規(guī)范各級國家機(jī)關(guān)、信息管理者采集信息行為，明確信息資源開發(fā)利用的范圍，對非法披露、出售、提供信息等違法行為給予嚴(yán)厲處罰。除此之外，我國還要探索如何激勵信息管理者成立行業(yè)協(xié)會，加強(qiáng)行業(yè)自律行為，平衡個(gè)人信息保護(hù)和利用的利益沖突。

[1]齊愛民.私法視野下的信息[M].重慶：重慶大學(xué)出版社，2012：77-79.

[2]齊愛民.私法視野下的信息[M].重慶：重慶大學(xué)出版社，2012：74-77.

[3]刁勝先.個(gè)人信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題研究[M].上海：上海三聯(lián)書店，2013：130.

[4]齊愛民.個(gè)人信息保護(hù)法研究[J].河北法學(xué)，2008，4：29.

[5]王利明.論個(gè)人信息權(quán)的法律保護(hù)——以個(gè)人信息權(quán)與隱私權(quán)的界分為中心[J].現(xiàn)代法學(xué)，2013，35(4)：71.

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*南京航空航天大學(xué)研究生創(chuàng)新基地(實(shí)驗(yàn)室)開放基金項(xiàng)目“網(wǎng)絡(luò)個(gè)人信息商業(yè)化利用的法律規(guī)制研究”(kfjj20171003)資助。

高芳開(1991-)，男，漢族，海南?？谌耍暇┖娇蘸教齑髮W(xué)人文與社會科學(xué)學(xué)院，碩士研究生，憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)。