任宗建
(457100 河南省濮陽市濮陽縣人民檢察院 河南 濮陽)
互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的實體與程序問題研究
任宗建
(457100 河南省濮陽市濮陽縣人民檢察院 河南 濮陽)
隨著網(wǎng)絡(luò)的普及和應(yīng)用,整個社會已經(jīng)進入了一個信息化的社會,信息技術(shù)的發(fā)展極大地改變了人們傳統(tǒng)的工作、交流、消費方式,甚至影響到人類社會的模式。由于金融業(yè)在計算機的普及應(yīng)用中居于各行業(yè)之首,金融業(yè)務(wù)的處理越來越依賴于計算機和網(wǎng)絡(luò),金融的機密和財富也越來越集中于計算機和網(wǎng)絡(luò),網(wǎng)絡(luò)金融的模式已逐步形成。網(wǎng)絡(luò)在改變傳統(tǒng)的金融運行模式的同時,也引發(fā)了網(wǎng)絡(luò)金融犯罪。目前,我國金融業(yè)網(wǎng)絡(luò)犯罪無論在規(guī)模還是在種類上都在擴張。因此,認真研究、防范和打擊金融領(lǐng)域內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)犯罪、探討其中的法律規(guī)范問題便成為防止金融犯罪極其重要的一個方面。
互聯(lián)網(wǎng);金融犯罪;網(wǎng)絡(luò)金融犯罪;研究
把握互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪與其他犯罪的區(qū)別,應(yīng)當注意以下幾個問題。
(一)其與計算機金融犯罪的區(qū)別
傳統(tǒng)的計算機金融犯罪,也稱金融業(yè)計算機犯罪,一般指利用計算機對金融系統(tǒng)實施攻擊,破壞金融系統(tǒng)或者實施貪污、職務(wù)侵占或者盜竊等犯罪活動,其本質(zhì)上是一種利用計算機技術(shù)實施的侵犯財產(chǎn)犯罪?;ヂ?lián)網(wǎng)金融犯罪是在各種互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)中實施的犯罪,可能涉及計算機技術(shù),但未必以此作為犯罪手段,其所可能侵犯的也不限于財產(chǎn),還可能危害金融市場秩序、社會管理秩序等。
(二)其與普通金融犯罪的區(qū)別
刑法分則第三章關(guān)于侵犯金融犯罪有兩節(jié)規(guī)定,即破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙犯罪。互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪并非刑法分則確定的罪名,而是隨著形勢發(fā)展出現(xiàn)的一類新型犯罪形態(tài)的統(tǒng)稱,在現(xiàn)行刑法框架內(nèi)確定罪名并不必然落在金融犯罪的章節(jié)。
目前國內(nèi)刑法理論和司法實務(wù)過多地集中于規(guī)范的選擇適用,處理事實問題大多依附于證據(jù)的認定,規(guī)范對于事實建構(gòu)的作用未得到充分發(fā)揮,此種大小前提之間互動性的失調(diào)使得裁判事實的建構(gòu)逐漸淪為裁判規(guī)范建構(gòu)的附屬品。在刑事司法裁判中,對大前提的建構(gòu)最終生成裁判規(guī)范,對小前提的建構(gòu)最終生成裁判事實,大小前提共同輸出刑事判決結(jié)果,因此,對于事實的建構(gòu)具有媲美規(guī)范建構(gòu)的重要意義。
(一)案件飆升亟需完善監(jiān)管治理體系
目前我國的互聯(lián)網(wǎng)金融正處于由混沌走向規(guī)范的階段,但前期風險隱患大量積累,風險觸點多、燃點低,各類金融犯罪借助互聯(lián)網(wǎng),不斷翻新犯罪手段,加強風險防治至關(guān)重要。針對現(xiàn)有的情況,建議構(gòu)建“八方共治”的金融治理體系,其中包括政府、司法部門、監(jiān)管機構(gòu)、地方政府、行業(yè)協(xié)會、新聞媒體、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)自身以及國際社會。
從法律層面上看,我國現(xiàn)有法律在準入機制、信息安全、金融消費者保護等方面還存在不少空白領(lǐng)域,亟需國家出臺相關(guān)的法律法規(guī)予以明確,加之互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新極快,風險具有很強的隱蔽性、復(fù)雜性、突發(fā)性、傳染性、關(guān)聯(lián)性和危害性,因此,需要建立多方協(xié)同的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管治理體系,地方政府靠近基層一線,可以利用互聯(lián)網(wǎng)思維和先進技術(shù)手段提高線上監(jiān)管能力,通過發(fā)動群眾廣泛參與加大線下社會動員。
(二)是創(chuàng)新還是犯罪尚無統(tǒng)一標準
在對互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件的打擊問題上,與會專家們提出,伴隨著第三方支付、網(wǎng)絡(luò)信貸、眾籌融資、網(wǎng)絡(luò)貨幣等利用互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)的金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展,犯罪分子找到了更為隱蔽、更為迅捷的犯罪平臺,給司法機關(guān)打擊網(wǎng)絡(luò)金融犯罪帶來了諸多難點。
在實踐中,由于對P2P融資模式認識不一,不同的司法機關(guān)對犯罪構(gòu)成要件的理解產(chǎn)生了分歧,罪與非罪、此罪與彼罪分歧較大。為此,應(yīng)當統(tǒng)一司法理念,厘清P2P融資模式的差異,加強對P2P異化融資模式的打擊,合理確定共同犯罪范圍,擴大單位犯罪的適用空間,實行“寬嚴相濟”的刑事政策。
(一)加強立法立規(guī),完善監(jiān)管、樹立標準
梳理完善現(xiàn)行互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī),國家層面出臺進一步促進互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的指導(dǎo)意見,省級層面出臺具體實施細則,在鼓勵各類市場主體運用互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等技術(shù),對接各類金融資源,開展產(chǎn)品創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新、服務(wù)創(chuàng)新、管理創(chuàng)新和模式創(chuàng)新,打造互聯(lián)網(wǎng)金融品牌的同時,界定互聯(lián)網(wǎng)金融的范疇、準入門檻、運營規(guī)范、進出機制、監(jiān)管主體及職責等問題,并構(gòu)建多部門聯(lián)動的互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)同監(jiān)管機制,切實加強監(jiān)管。同時進一步完善相關(guān)法律,對互聯(lián)網(wǎng)金融在第三方支付、網(wǎng)絡(luò)金融理財、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、眾籌可能觸犯法律的行為特別是對互聯(lián)網(wǎng)金融技術(shù)的創(chuàng)新抵觸現(xiàn)行法律的行為,如涉嫌非法集資、非法證券交易等的行為,作出明確規(guī)定,出臺司法解釋。同時,修正完善個人信息保護、等互聯(lián)網(wǎng)金融配套法律體系,發(fā)布包括合同簽訂規(guī)范等在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融行為指引和國家標準等規(guī)范性文件,規(guī)范資本運作,保障金融秩序。
(二)加強網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)研發(fā)與管理
修訂完善《計算機軟件保護條例》、《計算機病毒控制條例》、《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》等相關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全法律,擴大適用范圍和調(diào)整對象,使之與大數(shù)據(jù)時代下的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境相適應(yīng),同時建立健全網(wǎng)絡(luò)信息安全管理體系,嚴格落實信息安全等級保護制度,加強互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)網(wǎng)站規(guī)范管理,保障互聯(lián)網(wǎng)金融環(huán)境安全。進一步加強網(wǎng)絡(luò)金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),以統(tǒng)一的標準和規(guī)范加強網(wǎng)絡(luò)安全系統(tǒng)的開發(fā),以監(jiān)測、預(yù)防、查殺可能的黑客攻擊行為及病毒程序,并在各互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)強制安裝。此外,還要做好網(wǎng)絡(luò)安全及網(wǎng)絡(luò)行為風險的社會宣傳與教育,使社會公眾逐步建立良好的安全意識。
(三)加強對互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的偵防
公安經(jīng)偵部門要跟蹤了解互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的主要類型和發(fā)展動態(tài),對互聯(lián)網(wǎng)金融體現(xiàn)出來的涉案人員范圍廣,涉案金額高,犯罪主體專業(yè)化、手段智能化、反偵查意識強,電子數(shù)據(jù)成為主要的證據(jù)形式,衍生犯罪特點顯著等特點予以警惕,建立互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪風險監(jiān)測、預(yù)警和管控工作機制,利用大數(shù)據(jù)等新型技偵手段,努力發(fā)現(xiàn)、挖掘、提煉深層次、預(yù)警性信息,及時提出防范涉及互聯(lián)網(wǎng)金融經(jīng)濟犯罪活動的工作意見,助力犯罪防控。同時,加強情報信息的收集和分析研判,做好電子數(shù)據(jù)證據(jù)收集、網(wǎng)絡(luò)信息查證和犯罪嫌疑人員追蹤等工作,打擊具體犯罪人員。
為實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展,進而將其具有風險降低,這就需要盡快建立完善互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律法規(guī)體系,同時提高風險防范意識,而公安機關(guān)的偵查部門作為互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的一線部門,通過建立起打擊互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的相應(yīng)的體制,為互聯(lián)網(wǎng)金融保駕護航,從而促進我國互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)持續(xù)健康穩(wěn)定的發(fā)展。
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