工友信箱

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本欄目由

湖北省總工會(huì)職工法律服務(wù)團(tuán)

提供法律支持

續(xù)訂合同且更換崗位，可否重新約定試用期？

《工友》編輯部：

我在一家公司經(jīng)過(guò)一個(gè)月的試用期被正式錄用，現(xiàn)在勞動(dòng)合同到期，公司決定對(duì)我留用，但崗位從銷售部門調(diào)整到生產(chǎn)車間，并提出試用期為兩個(gè)月。請(qǐng)問(wèn)公司的這種做法是否正確？

梁菲菲

梁菲菲讀者：

《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！奔粗灰恰巴挥萌藛挝慌c同一勞動(dòng)者”，不管出于什么原因、基于什么理由，試用期都只能約定“一次”。正因?yàn)槟闩c公司之間恰恰是“同一用人單位與同一勞動(dòng)者”，且以前有過(guò)一次試用期的約定，決定了公司不得借口工作崗位發(fā)生變化，重新與你約定試用期。

工友

勞動(dòng)合同對(duì)爭(zhēng)議處理能否約定管轄？

《工友》編輯部：

我與一家公司在廣州的分公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，分公司提出“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，雙方不能協(xié)商解決時(shí)，只能向總公司所在地的北京市XX區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。”請(qǐng)問(wèn)這樣的約定是否有效？

李佳慧

李佳慧讀者：

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件不能適用約定管轄。雖然《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”但其中所指的約定管轄，只針對(duì)一般民商事合同或財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，而不包括勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件只能適用法定管轄。因?yàn)椤秳趧?dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十一條規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄?！?/p>

工友

員工被單位一同“發(fā)包”，遭遇傷害應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)“買單”?

《工友》編輯部：

一年前，我與一家公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同，約定我擔(dān)任裝配車間操作員。八個(gè)月后，公司把裝配車間發(fā)包給肖某。但公司和肖某并沒(méi)有告訴員工實(shí)情，而是將員工一同整體“發(fā)包”，工資由肖某按原標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放，但從肖某應(yīng)當(dāng)給付公司的承包款中扣除。誰(shuí)知，僅過(guò)了2個(gè)月，我便因工受傷。由于公司和肖某均沒(méi)有為我辦理工傷保險(xiǎn)，我只好要求公司賠償。但公司認(rèn)為，我系為肖某工作時(shí)負(fù)傷，理應(yīng)找肖某賠償。而肖某則強(qiáng)調(diào)我系公司的派遣工，其并不是我的用人單位。請(qǐng)問(wèn)：我應(yīng)找誰(shuí)“買單”？

溫淑萍

溫淑萍讀者：

你有權(quán)要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

一方面，你與公司之間不屬于勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，并支付報(bào)酬，把勞動(dòng)者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。其中表明，勞務(wù)派遣至少存在兩個(gè)合同：一是派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間訂立的勞動(dòng)合同；二是派遣單位與用人單位之間訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議?！秳趧?dòng)合同法》第五十七條規(guī)定第二款：“經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)?！焙苊黠@，本案公司并沒(méi)有經(jīng)過(guò)有關(guān)登記；你與公司之間也只是一般的勞動(dòng)合同，而非勞務(wù)派遣合同；公司與肖某之間也只是承發(fā)包關(guān)系，而非勞務(wù)派遣關(guān)系。

另一方面，你仍屬于公司員工。你與肖某從未訂立任何形式的合同，彼此根本不存在確立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，加之公司沒(méi)有解除與你的勞動(dòng)合同，故你與肖某沒(méi)有形成勞動(dòng)關(guān)系，與公司的勞動(dòng)關(guān)系依然存在，公司自然必須為其沒(méi)有給你辦理工傷保險(xiǎn)的后果“買單”。

工友

丈夫生前未簽書面勞動(dòng)合同，妻子能否索要雙倍工資？

《工友》編輯部：

9個(gè)月前，我丈夫入職到一家公司時(shí)，約定擔(dān)任車間主任，月工作5000元，但彼此并沒(méi)有簽訂書面勞動(dòng)合同。近日，我丈夫因遭遇車禍、搶救無(wú)效死亡后，我曾以繼承人的身份，要求公司向我支付其未與丈夫簽訂書面勞動(dòng)合同期間8個(gè)月的二倍工資。但被公司拒。請(qǐng)問(wèn)我能否找公司所要？

朱美淇

朱美淇讀者：

一方面，二倍工資屬你丈夫生前的合法財(cái)產(chǎn)。《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“ 用人單位自用工之日起超過(guò)1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！睆闹锌梢钥闯?，二倍工資的構(gòu)成具有雙重性：第一倍工資是勞動(dòng)者本來(lái)應(yīng)該獲取的勞動(dòng)報(bào)酬；第二倍工資則屬于用人單位不履行法定義務(wù)而應(yīng)支付的懲罰性賠償金，是用人單位必須支付的違法成本。本案中，公司未與你丈夫簽訂書面勞動(dòng)合同，其違法行為已導(dǎo)致你丈夫二倍工資的產(chǎn)生，并一直持續(xù)到你丈夫死亡。且因時(shí)間明確、工資標(biāo)準(zhǔn)明確，決定了公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)應(yīng)責(zé)任的范圍也很明確。你丈夫死亡只是導(dǎo)致其作為勞動(dòng)者的主體資格滅失，但其在勞動(dòng)者主體資格存續(xù)期間已產(chǎn)生的、可確定的賠償金，卻已經(jīng)成為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

另一方面，你有權(quán)繼承你丈夫的財(cái)產(chǎn)權(quán)。《繼承法》第三條規(guī)定：“遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)?！闭?yàn)楸景傅亩豆べY屬于你丈夫的合法財(cái)產(chǎn)，也就意味著你作為配偶具有當(dāng)然的繼承權(quán)。同時(shí)，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十五條規(guī)定：“……勞動(dòng)者死亡的，由其近親屬或者代理人參加仲裁活動(dòng)?！奔茨阌袡?quán)以繼承人的名義索要。

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