謝 園

北方工業(yè)大學(xué)，北京 100144

關(guān)于司法解釋中貪污情節(jié)規(guī)定的解讀

謝 園

北方工業(yè)大學(xué)，北京 100144

2016年4月18日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)為《解釋》)正式頒布，其中對(duì)于貪污行為的問(wèn)題進(jìn)行了解釋性規(guī)定，明確了其具體的定罪情節(jié)，也是對(duì)《刑法修正案(九)》的銜接補(bǔ)充性解釋?zhuān)哂袑?shí)際操作性，本文試通過(guò)解讀《解釋》中關(guān)于貪污的情節(jié)規(guī)定，以更好把握貪污罪的相關(guān)司法適用。

司法解釋?zhuān)回澪?；情?jié)

一、《解釋》中貪污情節(jié)規(guī)定的背景

《刑法修正案(九)》將貪污賄賂犯罪的處罰由具體數(shù)額修改為數(shù)額加情節(jié)的認(rèn)定方式，便于實(shí)踐中此類(lèi)貪腐案件的懲治，但缺乏較為統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。2016年4月18日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》正式頒布，明確了《刑法修正案(九)》中“情節(jié)”的具體認(rèn)定。兩者相輔相成，無(wú)疑是打擊貪污賄賂犯罪的有力組合。對(duì)于《解釋》中的具體情節(jié)規(guī)定應(yīng)當(dāng)如何理解，是尚需明確的問(wèn)題。

二、《解釋》中貪污“情節(jié)”的理解

此次《解釋》中明確了貪污的幾種定罪情節(jié)，具體認(rèn)定時(shí)，只要達(dá)到一定比例(通常為一半)又同時(shí)具有規(guī)定的彈性量刑情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他較重情節(jié)”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”并適用相應(yīng)檔次的法定刑。①可以看出，貪污罪不是典型的“情節(jié)犯”，情節(jié)只是輔助的考慮因素。

(一)針對(duì)特殊的犯罪對(duì)象情形

救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、防疫、社會(huì)捐助等特定款物，是國(guó)家在特殊時(shí)期針對(duì)特殊事項(xiàng)所采取的救濟(jì)性措施，是社會(huì)救助的重要保障，必須用于該特定事項(xiàng)，國(guó)家工作人員明知這些特定款物需專(zhuān)款專(zhuān)用，專(zhuān)項(xiàng)專(zhuān)用，仍然貪污的，主觀惡性較大，應(yīng)當(dāng)作為一類(lèi)定罪情節(jié)。

(二)針對(duì)曾有關(guān)聯(lián)性的罪前處罰的情形

一類(lèi)是《解釋》中將曾因貪污、受賄、挪用公款受過(guò)黨紀(jì)、行政處分作為定罪情節(jié)。其合理性在于，之前的貪污、受賄、挪用公款雖未達(dá)到刑法入罪標(biāo)準(zhǔn)，但是在受到黨紀(jì)、行政處罰之后，不知悔改再犯，人身危險(xiǎn)性較大。這里的黨紀(jì)、行政處分不需要同時(shí)具有，但僅限于有關(guān)貪污、受賄、挪用公款行為。由于這些行為類(lèi)屬于貪腐行為，如果隨意增加其他行政行為例如因工作失誤等受到黨紀(jì)、行政處罰的，勢(shì)必?cái)U(kuò)大刑法的打擊范圍，違背了刑法謙抑性的原則。

另一類(lèi)是，《解釋》將曾犯故意犯罪作為一類(lèi)情節(jié)。從客觀來(lái)看，之前受過(guò)刑事處罰的故意犯罪與貪污犯罪之間沒(méi)有必然的聯(lián)系，但是貪污罪是特殊主體即國(guó)家工作人員，實(shí)踐中其實(shí)施的故意犯罪，常常是借助自己的權(quán)力地位和職務(wù)便利，相比過(guò)失犯罪，這與之后的貪污行為具有一定的共通性，加之，國(guó)家工作人員更應(yīng)遵紀(jì)守法，卻先后多次犯罪，其人身危險(xiǎn)性與主觀惡性已經(jīng)較大，應(yīng)當(dāng)作為一類(lèi)處罰情節(jié)。

(三)針對(duì)犯罪所得的處理及追繳情形

一般情況下，貪污得來(lái)的贓款贓物大多用于個(gè)人揮霍，但也有的用于賭博、洗錢(qián)等明顯的非法活動(dòng)，嚴(yán)重踐踏國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的行為準(zhǔn)則，影響較為惡劣。這里的非法活動(dòng)不限于犯罪行為，應(yīng)當(dāng)包括治安管理等行政法規(guī)所處罰的違法行為。

我國(guó)刑法中對(duì)于財(cái)產(chǎn)類(lèi)犯罪，造成經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)損失的予以追繳，以從客觀上減少犯罪行為帶來(lái)的危害。貪污行為侵犯的是國(guó)家財(cái)產(chǎn)利益，危害性更大，更應(yīng)對(duì)作為貪污的贓款贓物進(jìn)行追繳。這里應(yīng)當(dāng)指出，并不是被告人拒不交代贓款贓物去向或者拒不配合工作，就屬于其他情節(jié)，關(guān)鍵還要看是否致使無(wú)法追繳這一后果。②理由是定罪與量刑的情節(jié)不能混為一談，不能將行為人案發(fā)后的不坦白行為作為定罪的主要依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以限制性適用。

(四)兜底性條款

《解釋》對(duì)于貪污行為的定罪情節(jié)中有一項(xiàng)規(guī)定，“造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的”，對(duì)這一兜底性條款，是為應(yīng)對(duì)實(shí)踐中貪腐行為的日趨多樣化，而法律不能完全列舉性的規(guī)定所有可能情形，也不可能朝令夕改，頻繁制定和解釋。

三、小結(jié)

通過(guò)《解釋》中關(guān)于貪污行為的情節(jié)規(guī)定可以看出，這些情節(jié)的設(shè)置考慮到犯罪對(duì)象的特殊性、犯罪主體的特定性、行為人的主觀惡性和社會(huì)危害性等方面。最后的兜底條款，以確保有效應(yīng)對(duì)貪腐行為日益多樣化的復(fù)雜情形。這些情節(jié)需要予以準(zhǔn)確把握，以助于實(shí)踐中貪污罪的具體司法適用。

[ 注 釋 ]

①劉憲權(quán).貪污賄賂犯罪最新定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)體系化評(píng)析[J].法學(xué)，2016(5)：82.

②陳興良.貪污賄賂犯罪司法解釋?zhuān)盒谭ń塘x學(xué)的闡釋[J].法學(xué)，2016(5)：70.

[1]劉憲權(quán).貪污賄賂犯罪最新定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)體系化評(píng)析[J].法學(xué)，2016(5).

[2]陳興良.貪污賄賂犯罪司法解釋?zhuān)盒谭ń塘x學(xué)的闡釋[J].法學(xué)，2016(5).

[3]趙秉志.<中華人民共和國(guó)刑法修正案(九)>理解與適用[M].北京：中國(guó)法制出版社，2015.

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A

2095-4379-(2017)22-0247-01

謝園(1990-)，女，漢族，山東煙臺(tái)人，北方工業(yè)大學(xué)，碩士研究生在讀，研究方向：中國(guó)刑法。