李 璐 楊 放

（1.550025 貴州大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽 2.401220 重慶市長壽區(qū)人民法院 重慶）

論我國網(wǎng)絡(luò)購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)

李 璐1楊 放2

（1.550025 貴州大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽 2.401220 重慶市長壽區(qū)人民法院 重慶）

如今，中國人民的消費(fèi)水平逐漸提高，同時(shí)電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)中網(wǎng)絡(luò)購物的蓬勃發(fā)展給人們帶來了便捷、便宜等利益，但隨著一些不良因素的存在與發(fā)展，從而造成我國網(wǎng)絡(luò)購物中侵犯知識產(chǎn)權(quán)問題愈演愈烈，當(dāng)然線下購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)問題也越來越嚴(yán)重。所以近年來，維護(hù)購物環(huán)境中知識產(chǎn)權(quán)的合法權(quán)益成為了人們越來越關(guān)注的問題。因此，本文通過結(jié)合《中國人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》的相關(guān)知識分析涉外知識產(chǎn)權(quán)的概述，通過相關(guān)管轄原則探究涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄使用，通過分析我國現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題現(xiàn)狀，從而對我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中相關(guān)涉外知識產(chǎn)權(quán)提出建議。

涉外知識產(chǎn)權(quán)；法律適用；訴訟管轄；網(wǎng)絡(luò)購物

目前涉外侵犯知識產(chǎn)權(quán)的糾紛發(fā)生的次數(shù)越來越多，尤其是網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展導(dǎo)致糾紛頻發(fā)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國涉外的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件在逐年遞增，特別是涉外知識產(chǎn)權(quán)行政案件。有學(xué)者認(rèn)為我國涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛激增是由于中國相關(guān)的“走出去”和“引進(jìn)來”戰(zhàn)略以及外國企業(yè)維護(hù)在華知識產(chǎn)權(quán)的強(qiáng)烈意識所致。隨著中國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，人民的消費(fèi)水平也隨之提高，但是中國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中不斷地出現(xiàn)高仿、假貨等現(xiàn)象，所謂的“原單”或“工廠貨”的商品也不停地襲擊著我們的生活。對于這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，我們可能歸咎于人民追求品牌樣式的同時(shí)也期望便宜價(jià)格的心理因素，當(dāng)然也可能是由于我國對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的缺乏。

一、涉外知識產(chǎn)權(quán)概述

（一）涉外知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征

涉外知識產(chǎn)權(quán)是指包含外國因素的知識產(chǎn)權(quán)，換言之是指構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)要件即主體、客體等包含一個(gè)或一個(gè)以上的外國因素。在學(xué)理上知識產(chǎn)權(quán)可以分為兩大類：一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)（ industrial property ），另一類是著作權(quán)（copyright），又稱為版權(quán)。國際私法學(xué)上研究的涉外知識產(chǎn)權(quán)具有如下特征：第一，涉外知識產(chǎn)權(quán)不僅僅是本國人可以取得，外國人同樣可以；第二，涉外知識產(chǎn)權(quán)不僅僅受本國法的保護(hù)，還受到國際法的雙重保護(hù)；第三，在涉外知識產(chǎn)權(quán)中權(quán)利人一般可以現(xiàn)在一國取得知識產(chǎn)權(quán)，然后向另一國或多國取得知識產(chǎn)權(quán)。

（二）涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)和法律沖突

1.涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是涉外知識產(chǎn)權(quán)所調(diào)整的主要范圍，如今世界上大多數(shù)國家都有自己的保護(hù)涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律體系，而又從目前世界涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)實(shí)踐來看，對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)大多數(shù)情況可以分為國內(nèi)法保護(hù)和國際法保護(hù)兩個(gè)部分。

（1）涉外知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)。涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)制度最首先是由一國的國內(nèi)法保護(hù)開始的。雖然各國涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)內(nèi)容各不相同，但都是主要從三個(gè)領(lǐng)域進(jìn)行的，包括立法保護(hù)、行政保護(hù)及司法保護(hù)，并且由于保護(hù)制度具有嚴(yán)格的地域性，在這種情況下不會(huì)發(fā)生法律沖突現(xiàn)象，所以學(xué)者們就覺得國際私法學(xué)沒有必要去研究涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)問題。

（2）涉外知識產(chǎn)權(quán)的國際法保護(hù)。隨著國際經(jīng)濟(jì)的逐漸發(fā)展且趨于全球化，國內(nèi)法對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)由于嚴(yán)格的地域性限制從而不能滿足全球經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)需要，因此就產(chǎn)生了涉外知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的需要。為了更好的滿足、適應(yīng)這種需要，所以國際社會(huì)先后簽訂了一些保護(hù)涉外知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，并且成立了一些全球性或地域性的國際組織，逐漸在全球范圍內(nèi)形成了有效的對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)機(jī)制。

2.涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突

涉外知識產(chǎn)權(quán)在國際保護(hù)中產(chǎn)生法律沖突的原因主要是體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）各國相互承認(rèn)和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。雖然涉外知識產(chǎn)權(quán)具有嚴(yán)格的地域性的限制，但是因?yàn)榫喗Y(jié)的或參加的國際知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)條約的規(guī)定，國家條約的締約國之間相互承認(rèn)和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，所以為法律沖突的產(chǎn)生提供了前提條件。

（2）各國對涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律規(guī)定有所不同。因?yàn)楦鱾€(gè)國家的歷史文化發(fā)展的背景、經(jīng)濟(jì)水平發(fā)展程度以及科技水平的差異，所以各國對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)立法保護(hù)規(guī)定也不會(huì)相同。就是由于這些不同的差異存在，所以即使相關(guān)保護(hù)條約設(shè)置了最低的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)也不能避免法律沖突的產(chǎn)生。因此，各國法律在涉外知識產(chǎn)權(quán)的取得、行使、保護(hù)范圍和保護(hù)期限等方面的規(guī)定會(huì)有所不同。

（3）在涉外知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系中，各國給予的只是“有限制的國民待遇”。無論各國是否都是處于相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約限制之中，都會(huì)因?yàn)楦髯缘姆梢?guī)定的不同而產(chǎn)生法律沖突。

二、涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用和管轄

（一）涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用原則

1.法院地法規(guī)則

在一般人的認(rèn)識中都會(huì)覺得涉外知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)法律適用規(guī)則最早是侵權(quán)行為地法，但是許多學(xué)者們卻主張?jiān)谏嫱庵R產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為中應(yīng)當(dāng)適用法院地法規(guī)則，例如康·弗魯恩德曾經(jīng)指出“與合同等其他領(lǐng)域有所不同，在侵權(quán)領(lǐng)域，早期的立法、判例和學(xué)說更加支持法院地法規(guī)則?！彪S著經(jīng)濟(jì)技術(shù)的發(fā)展，侵權(quán)行為越來越被看作是私法問題上所調(diào)整的而不是公法問題，法院地法只能適用于因侵權(quán)行為而引起的損害賠償、補(bǔ)償損失等事項(xiàng)。更重要的是，法院地法是缺少法律上的理論依據(jù)的，常常會(huì)導(dǎo)致與案件無任何相關(guān)性的法律被適用。所以現(xiàn)在很少國家會(huì)采用單一的法院地法規(guī)則，而是將該規(guī)則作為侵權(quán)行為地法和其它規(guī)則相結(jié)合適用。

2.侵權(quán)行為地法規(guī)則

侵權(quán)行為地法規(guī)則世界上大多數(shù)國家所采取的最基本的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)適用規(guī)則，而這一規(guī)則的理論基礎(chǔ)主要是“場所支配行為”原則，由于涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)大多數(shù)是因?yàn)槭褂眯袨榛蚯謾?quán)行為所導(dǎo)致，因此學(xué)者們認(rèn)為適用侵權(quán)行為地法確定涉外知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容、使用和確定是否侵權(quán)等符合邏輯。但是隨著經(jīng)濟(jì)全球化的深入，涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為也隨之變得復(fù)雜，因?yàn)槿缃竦纳嫱庵R產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為會(huì)產(chǎn)生多個(gè)侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，所以確定侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地變得十分困難。但是事實(shí)上，侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地大多數(shù)情況下是一致，即使不一致也可以變通適用侵權(quán)行為地法規(guī)則，所以從本質(zhì)上看侵權(quán)行為地法規(guī)則是處理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的適當(dāng)性規(guī)則。

3.最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則的出現(xiàn)是緩解傳統(tǒng)沖突規(guī)范單一、僵化的局面，能夠一定程度上提高法律選擇的科學(xué)性和靈活性。這一原則主張綜合考慮涉外知識產(chǎn)權(quán)的各種因素，確定和適用與該法律有最密切聯(lián)系的國家的法律，是國際私法學(xué)者眼中20世紀(jì)國際私法的重大發(fā)展成果。但是該原則擴(kuò)大了法官的“自由裁量權(quán)”，導(dǎo)致法官對最密切聯(lián)系因素的確定具有一定的模糊性，加大了法律適用的主觀性。一些學(xué)者主張認(rèn)為，涉外知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點(diǎn)限制，依最密切聯(lián)系原則而完全適用外國法是不可能的，該原則只能作為基本指導(dǎo)原則與具體的沖突規(guī)范相結(jié)合適用。

（二）涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的管轄權(quán)

1.涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄的一般原則

（1）專屬管轄原則。國際私法上的專屬管轄更多意義是重視一國法院的國際管轄權(quán)，而不是國內(nèi)法院對于管轄范圍和層級的劃分。在侵權(quán)案件中適用專屬管轄則要具備兩個(gè)要件，首先所爭議的知識產(chǎn)權(quán)必須是經(jīng)過注冊或是備案的，然后就是在進(jìn)行訴訟時(shí)必須存在對涉外知識產(chǎn)權(quán)有效性或取得的抗辯。

（2）屬人管轄原則。屬人管轄原則是一國主權(quán)的體現(xiàn)，要求在涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中被告的住所或經(jīng)常居住地在法院地國或是侵權(quán)行為與法院地國有確切的聯(lián)系。

（3）屬地管轄原則。屬地管轄原則不同于屬人管轄原則是在于強(qiáng)調(diào)一國法院對涉及其領(lǐng)域內(nèi)的一切人或事都享有管轄權(quán)

2.涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄的特殊原則

(ⅱ) 假設(shè)(u,v)是系統(tǒng)(3)的一個(gè)共存解,則a>λ1,因此θa存在且唯一,從而u<θa,又因d> λ1,則v>θd,故θa,又因d

（1）不方便法院管轄原則。該原則是針對某一個(gè)涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中有管轄權(quán)的法院但不方便管轄審理此案，從而拒絕行使管轄權(quán)。從實(shí)踐上看，不方便管轄原則在使用中則需要有一個(gè)對于被告而言較為方便且能滿足原告的法院。

（2）合并訴訟原則。在國際私法學(xué)者們的觀點(diǎn)中，合并訴訟原則是對于審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中效率最高的方法，它克服了涉外知識產(chǎn)權(quán)最大的特點(diǎn)即地域性的限制。

（3）最先受理法院原則。所謂的最先受理法院原則是指同一當(dāng)事人就相同的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，并且又以相同的訴求分別在不同國家進(jìn)行訴訟的規(guī)則。該原則又稱一事不兩訴原則，在這種原則的促使下一般只會(huì)產(chǎn)生兩種結(jié)果，即中止在本國的訴訟或是中止在他國的訴訟。

（三）我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用

現(xiàn)如今，我國的涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還處于發(fā)展階段，對于這一方面的研究發(fā)展比較晚，所以對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律條文在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（簡稱《適用法》）出臺前，我國沒有相關(guān)的單行立法。以前在審理關(guān)于涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案件時(shí)，都是參考適用我國立法中關(guān)于一般侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定，即主要參考適用《中華人民共和國民法通則》第146條和最高人民法院1988年關(guān)于《貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第187條。對于我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用的最大發(fā)展成果是2011年實(shí)施了《適用法》，徹底改變了我國長期以來沒有涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用專門立法的歷史，在《適用法》中第七章專門規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)的法律適用。

改革開放以后，我國的經(jīng)濟(jì)快速增長，科技、通訊、網(wǎng)絡(luò)也飛快發(fā)展，侵權(quán)手段也隨之發(fā)生變化，走上了愈發(fā)復(fù)雜的道路，侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地也開始會(huì)出現(xiàn)多個(gè)，特別是網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的行為地更加難以認(rèn)定。在《適用法》第50條中明確規(guī)定了，“知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生協(xié)議后選擇適用法院地法律?！蓖ㄟ^這個(gè)條文，我們不難看出在我國發(fā)生涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛后有了明確的法律適用指引。但是我國的國際私法學(xué)者對該條文也提出了一些質(zhì)疑，例如適用被請求保護(hù)地法律，學(xué)者們認(rèn)為該定義模糊。

三、我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境下涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用

四、完善我國網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用的建議

（一）當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所面臨的問題

1.對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識比較薄弱

經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，消費(fèi)水平的提高，一些企業(yè)一味地追求經(jīng)濟(jì)利益卻忽略了對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，從而導(dǎo)致市場中出現(xiàn)越來越多的高仿的侵犯其他國外知名品牌的商品，但是對于這種侵權(quán)行為我國的打擊力度也不斷在加強(qiáng)。但是在具有不確定性等特點(diǎn)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為，卻因打擊不能而導(dǎo)致企業(yè)侵權(quán)行為更加嚴(yán)重。

2.對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的人才比較缺乏

國內(nèi)大多數(shù)企業(yè)都沒有建立知識產(chǎn)權(quán)管理部門，么有專門負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)工作的人員，所以真正了解和懂得涉外知識產(chǎn)權(quán)的人才更加稀少。例如，阿里巴巴集團(tuán)雖然現(xiàn)在建立了一個(gè)所謂的平臺整理部，主要任務(wù)是打擊刷單、造假行為，這個(gè)部門能一定程度上打擊網(wǎng)絡(luò)購物中侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為發(fā)生，但是該部門缺少了解涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的人才，所以就會(huì)導(dǎo)致該部門的操作難度比較大。

3.在審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中法官援引沖突規(guī)范不恰當(dāng)

通過援引沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法來解決網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突，是對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要手段。雖然《適用法》中明確規(guī)定了涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的法律適用規(guī)則，但是由于對沖突規(guī)范的理解不當(dāng)，在審理網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中仍然存在錯(cuò)誤援引沖突規(guī)范的現(xiàn)象，換言之法官在審理時(shí)喜歡徑直適用中國法律。

（二）完善我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用建議。

1.完善相關(guān)對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)

雖然在《適用法》中明確規(guī)定涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律適用問題，但是隨著經(jīng)濟(jì)科技的發(fā)展，各種侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為變得更加復(fù)雜，特別是現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的增加。因此，需要我國進(jìn)一步完善涉外知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，及時(shí)修訂專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等涉外知識產(chǎn)權(quán)專門法律。同時(shí)，在審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件時(shí)，要注意我國締結(jié)或參見的知識產(chǎn)權(quán)國際條約的適用問題。

2.加大對網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)的政策保護(hù)力度

網(wǎng)絡(luò)購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛問題已經(jīng)無可回避，而在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中電子商務(wù)又成為最有發(fā)展前景的行業(yè)。因此，為了促使新興行業(yè)的快速健康發(fā)展，政府就應(yīng)該加大整頓力度，規(guī)范市場秩序，切實(shí)維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，深入開展打擊侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的治理活動(dòng)。

3.提高網(wǎng)絡(luò)購物平臺、電商等對涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識在網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中最重要的參與者就是購物平臺提供者與電商們，所以為了更好的保護(hù)涉外知識產(chǎn)權(quán)，就應(yīng)該不斷提高網(wǎng)絡(luò)平臺提供者與電商們的保護(hù)意識。同時(shí)，平臺提供者應(yīng)當(dāng)制定更嚴(yán)厲地涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，完善平臺對于侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的監(jiān)管機(jī)制。

[1]韓德培，肖永平.《國際私法學(xué)》[M].人民法院出版社，2004：208.

李璐，（1993～）女，重慶人，貴州大學(xué)法學(xué)院國際法研究生。楊放，（1992～）男，重慶人，現(xiàn)就職于重慶市長壽區(qū)人民法院。