文◎柴國娥 杜瑞娜

轉(zhuǎn)化型搶劫罪及其既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

文◎柴國娥*杜瑞娜*

［案情］2016年10月某日,蘇某將其德農(nóng)牌微耕機(jī)停放在其責(zé)任田內(nèi)，犯罪嫌疑人張某發(fā)現(xiàn)該微耕機(jī)并計劃夜間盜取。當(dāng)日21時許，張某駕乘一輛電動三輪車來到責(zé)任田，將微耕機(jī)搬到電動三輪車上，實施盜竊過程中，被來責(zé)任田收辣椒的蘇某發(fā)現(xiàn)。蘇某拔下張某駕乘的電動三輪車鑰匙阻攔盜竊，張某遂用拳頭將蘇某面部等處打傷，后將三輪車遺棄并逃離現(xiàn)場。經(jīng)鑒定，蘇某的損傷屬輕微傷，德農(nóng)牌微耕機(jī)價值480元。

本案中關(guān)于張某的行為如何定性存在三種不同意見。第一種意見認(rèn)為張某的行為不構(gòu)成搶劫罪，理由是其雖有盜竊他人財物的故意及行為，但涉案財物價值僅480元，低于盜竊罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，張某雖對蘇某使用暴力，但經(jīng)鑒定蘇某的傷情為輕微傷。第二種意見認(rèn)為張某的行為構(gòu)成搶劫罪的既遂，理由是其在實施盜竊的過程中被人發(fā)現(xiàn)，使用暴力抗拒抓捕，構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫，造成被害人蘇某人身傷害的后果，屬搶劫罪的既遂。第三種意見認(rèn)為張某的行為構(gòu)成搶劫罪的未遂，理由是其在構(gòu)成搶劫罪的情況下未獲取任何財物，且未造成被害人輕傷以上的后果。

［速解］筆者同意第三種意見，理由如下：

（一）張某的行為構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪

第一，張某的行為符合轉(zhuǎn)化搶劫的前提性條件。根據(jù)《刑法》第269條規(guī)定，“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的”，依照搶劫罪定罪處罰。準(zhǔn)確適用本條款應(yīng)當(dāng)掌握兩個條件。一是行為人必須是先“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理搶劫刑事案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《意見》）規(guī)定，“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”主要是指行為人已經(jīng)著手實施盜竊、詐騙、搶奪行為，一般不考察行為是否既遂，也不要求行為必須達(dá)到“數(shù)額較大”的定罪程度。二是當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅。“當(dāng)場”是對構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪時空條件的限定，指行為人在現(xiàn)場或剛離開現(xiàn)場之時即被他人發(fā)現(xiàn)并抓捕，如果行為人在逃離現(xiàn)場前沒有被發(fā)現(xiàn)，在事后對被害人或第三人使用暴力或者以暴力相威脅的，不構(gòu)成搶劫罪。本案中，張某將微耕機(jī)搬上車，即已著手實施盜竊行為，在盜竊過程中被蘇某發(fā)現(xiàn)，為抗拒抓捕當(dāng)場使用暴力，其行為已構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫。

第二，本案不適用不構(gòu)成轉(zhuǎn)化搶劫罪的例外情形。《意見》中列舉了兩種不適用轉(zhuǎn)化搶劫的例外情形：一是涉財物數(shù)額明顯低于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，又不具有《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《“兩搶”意見》）第5條所列五種情節(jié)之一的；二是對于以擺脫的方式逃脫抓捕，暴力強(qiáng)度較小，未造成輕傷以上后果的。本案中，雖然張某盜竊財物價值480元明顯低于數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，但是其不符合《意見》中的例外情形。張某案具有《“兩搶”意見》第5條規(guī)定的“造成他人輕微傷以上后果”，其被蘇某發(fā)現(xiàn)后可以在不對其造成傷害的情況下嘗試直接逃脫，卻主動出擊使蘇某不敢繼續(xù)抓捕，不屬于以擺脫方式逃脫抓捕。

（二）張某的行為構(gòu)成搶劫罪未遂

轉(zhuǎn)化性型搶劫在適用中存在既遂和未遂，犯罪行為在實施基本犯罪（盜竊、詐騙、搶奪）過程中已發(fā)生了本質(zhì)上的變化，無論其行為的情節(jié)還是其導(dǎo)致的結(jié)果已超出基本犯罪的構(gòu)成要件。但就犯罪行為的性質(zhì)而言，轉(zhuǎn)化型搶劫罪與普通搶劫罪是相同的，應(yīng)通用搶劫罪的犯罪形態(tài)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，對財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利均可造成侵害，只要滿足劫取財物或造成人身損害兩后果之一的即構(gòu)成搶劫既遂，反之屬搶劫罪未完成形態(tài)。本案中，如果被害人蘇某的傷情屬輕傷則構(gòu)成搶劫罪既遂，問題在于其傷情為輕微傷，不滿足搶劫罪既遂標(biāo)準(zhǔn)，在確定張某構(gòu)成搶劫罪且已著手犯罪（并非犯罪預(yù)備）而無自動放棄犯罪行為（并非犯罪中止）的情況下，應(yīng)認(rèn)定其犯罪形態(tài)為犯罪未遂。

*河南省內(nèi)黃縣人民檢察院［456350］