趙 蕾（華南農(nóng)業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)學(xué)院副教授）

描繪中國律師調(diào)解制度的藍(lán)圖

趙 蕾（華南農(nóng)業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)學(xué)院副教授）

為了貫徹落實(shí)《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》以及中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳《關(guān)于完善矛盾糾紛多元化解機(jī)制的意見》《關(guān)于深化律師制度改革的意見》以及最高人民法院《關(guān)于人民法院進(jìn)一步深化多元化糾紛解決機(jī)制改革的意見》，最高人民法院和司法部于9月30日聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于開展律師調(diào)解試點(diǎn)工作的意見》（以下簡稱《意見》）?！兑庖姟吠ㄟ^在北京、上海兩個直轄市及黑龍江、浙江等九個省份開展律師調(diào)解試點(diǎn)工作的整體思路及建立律師調(diào)解工作模式、健全律師調(diào)解工作機(jī)制、加強(qiáng)律師調(diào)解工作保障的具體規(guī)定，既設(shè)定了律師調(diào)解試點(diǎn)的“基本動作”，還預(yù)設(shè)了“備選方案”，對我國律師調(diào)解制度既有符合現(xiàn)狀的規(guī)定，又有符合未來發(fā)展趨勢的預(yù)判，既是對我國律師調(diào)解的一次總結(jié)，也是對未來發(fā)展的一種希冀，既是我國律師調(diào)解的全新開始，也全面推動了律師調(diào)解的發(fā)展。

在中外現(xiàn)代替代性糾紛解決機(jī)制（ADR）發(fā)展中，律師發(fā)揮著越來越重要的作用，因?yàn)槁蓭熣{(diào)解符合糾紛解決制度的未來發(fā)展趨勢，可以讓ADR中的當(dāng)事人更容易接近司法，可以推進(jìn)調(diào)解的職業(yè)化發(fā)展趨勢，可以促使調(diào)解更加符合市場化運(yùn)作以及社會化發(fā)展方向。

一、律師調(diào)解可以促進(jìn)當(dāng)事人接近司法、實(shí)現(xiàn)正義

《羅馬法大全》有謂：“正義者，恒存欲予人所應(yīng)得之善念者也”。意大利著名法學(xué)家卡佩萊蒂將貫穿于現(xiàn)代民事訴訟的最基本性理念概括為程序保障與接近正義。在法律體系中，律師肩負(fù)實(shí)現(xiàn)社會正義之重任。正如《日本律師法》第1條第1項(xiàng)規(guī)定：“律師，以擁護(hù)基本人權(quán)和實(shí)現(xiàn)社會正義為使命?！甭蓭熣{(diào)解員可以有效地幫助當(dāng)事人接近司法、實(shí)現(xiàn)正義。而且，律師職業(yè)還給調(diào)解注入了專業(yè)的法律知識和經(jīng)驗(yàn)，他們用法律知識和各種方式不僅影響了某個具體案件的糾紛解決走向，甚至改變了調(diào)解以及多元化糾紛解決機(jī)制的未來發(fā)展方向。

多元化糾紛解決機(jī)制不僅在于解決糾紛，放在更加廣闊的社會背景下來考察，反映的是法律秩序中個人與國家、當(dāng)事人與法律體系之間的關(guān)系。通過ADR運(yùn)動，推動律師調(diào)解制度與司法的深度結(jié)合，促使公民有更多機(jī)會獲得具體而符合實(shí)際的正義，其中非常具有代表性和推動性的就是法院附設(shè)調(diào)解制度的設(shè)立以及調(diào)解律師的參與。法院附設(shè)調(diào)解制度由法院與法官推動建立，但真正調(diào)解案件的主要力量還是律師，律師的加入使得當(dāng)事人更加容易接近司法。美國聯(lián)邦第二巡回上訴法院非常自豪地宣布，他們可以為當(dāng)事人提供律師調(diào)解服務(wù)；聯(lián)邦第九巡回地區(qū)法院和上訴法院建立了一套非常完整而詳盡的法院調(diào)解規(guī)則，其中對律師調(diào)解進(jìn)行了具體規(guī)定，而且取得了很好的調(diào)解效果和廣泛的社會影響力。

二、律師調(diào)解可以滿足現(xiàn)代調(diào)解法律化、職業(yè)化的發(fā)展要求

過去，調(diào)解被人詬病之處在于雖然接近市民社會，但缺乏職業(yè)化和專業(yè)化水平，隨著ADR的不斷發(fā)展，特別是律師隊(duì)伍的加入，現(xiàn)代調(diào)解逐漸向法律化和職業(yè)化的方向發(fā)展。例如，全球最大的美國司法仲裁調(diào)解與替代性糾紛解決公司（Judicial Arbitration Mediation and ADR Service,簡稱JAMS）的調(diào)解員、仲裁員等有超過50%的中立第三方具有律師身份。美國部分州法院，如加利福尼亞州法院大多數(shù)調(diào)解員也是律師。無獨(dú)有偶，2003年日本通過修改《民事調(diào)停法》，創(chuàng)設(shè)了律師任法官制度，即律師可被任命為民事調(diào)停法官，并賦予其與法官同樣的權(quán)力。其條件是最高法院任命，5年律師工作經(jīng)歷。其權(quán)限僅僅限于調(diào)停。這是日本政府嘗試“兼職法官”制度的實(shí)踐。此外，日本法院設(shè)立專門的“調(diào)解委員會”，選出“有德望有良知”律師等人員擔(dān)任法院調(diào)解員。而我國香港地區(qū)，香港律政司、司法機(jī)構(gòu)大力推進(jìn)調(diào)解工作。由香港大律師公會、香港律師會、香港和解中心和香港國際仲裁中心聯(lián)合發(fā)起成立了香港調(diào)解資質(zhì)評審協(xié)會有限公司，統(tǒng)一了香港調(diào)解員的資質(zhì)認(rèn)證。目前在冊認(rèn)證的調(diào)解員約2100名，其中大多數(shù)也都是律師。

三、律師調(diào)解可以促進(jìn)現(xiàn)代調(diào)解的市場化、服務(wù)化發(fā)展

在西方國家，律師雖然是獨(dú)立的法律服務(wù)者，其業(yè)務(wù)活動具有商業(yè)性，并傾向于把自己視為一個法律機(jī)構(gòu)，一個司法的協(xié)助者。如加拿大《律師法》規(guī)定：“律師屬司法輔助人員系列”；日本則把律師稱為“在野法曹”。越來越多地適用ADR為律師在解決糾紛中發(fā)揮更加建設(shè)性的作用，以及發(fā)掘前所未有的客戶基礎(chǔ)提供了更好的機(jī)會。根據(jù)近四十年的發(fā)展趨勢來看，各國律師為了適應(yīng)法律市場的要求，為客戶提供更加優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，逐漸從代理人、辯護(hù)人身份轉(zhuǎn)向糾紛解決服務(wù)的提供者和創(chuàng)造性解決方案的提倡者。通過司法的推動和律師的積極參與，美國、英國等國家已經(jīng)逐漸形成了成熟的律師調(diào)解市場以及按照市場化標(biāo)準(zhǔn)制定的律師調(diào)解服務(wù)收費(fèi)規(guī)則。我國此次出臺的《意見》也對律師調(diào)解收費(fèi)進(jìn)行了原則性規(guī)定，律師事務(wù)所設(shè)立的調(diào)解工作室受理當(dāng)事人直接申請調(diào)解糾紛的，可以按照有償和低價的原則向雙方當(dāng)事人收取調(diào)解費(fèi)，這為律師調(diào)解服務(wù)的市場化發(fā)展提供了一定的依據(jù)。

通過比較中外律師調(diào)解制度的發(fā)展軌跡可以發(fā)現(xiàn)，律師調(diào)解之所以可以在現(xiàn)代ADR制度中發(fā)揮了重大的作用，根本原因在于律師制度契合了現(xiàn)代糾紛解決的發(fā)展趨勢，并且通過法律職業(yè)的群體性力量，推動乃至重塑了調(diào)解制度?？梢哉f，《意見》不僅可以進(jìn)一步滿足人民群眾的解紛需求，契合以及推動我國律師事業(yè)的發(fā)展要求，而且還呼應(yīng)以及塑造全球律師調(diào)解以及ADR的發(fā)展趨勢。

馬克斯·韋伯指出:“透過任何一項(xiàng)事業(yè)的表象,可以在其背后發(fā)現(xiàn)有一種無形的、支撐這一事業(yè)的時代精神力量;這種以社會精神氣質(zhì)為表現(xiàn)的時代精神,與特定社會文化背景有著某種內(nèi)在的淵源關(guān)系;在一定條件下,這種精神力量決定著這項(xiàng)事業(yè)的成敗?！?6年前，江平先生就曾預(yù)言，從整個世紀(jì)來看，中國律師將走向新的世界，也將賦予其新的歷史使命。律師作為重要的法律職業(yè)共同體成員，本身就包含了更深層次的法治內(nèi)涵與法治期待。現(xiàn)在，通過建立律師調(diào)解工作模式和工作機(jī)制，充分發(fā)揮律師的職業(yè)優(yōu)勢和法律優(yōu)勢，鼓勵律師參與多元化糾紛解決過程，不僅符合中國實(shí)際，也契合了全球調(diào)解的未來發(fā)展趨勢。

《意見》是對我國律師以及多元化糾紛解決機(jī)制發(fā)展的一次匯總，將律師與調(diào)解緊密結(jié)合起來，實(shí)現(xiàn)重建社會共識、進(jìn)行社會共同治理的目標(biāo)?！兑庖姟窞槲覀兠枥L出中國律師調(diào)解制度的未來發(fā)展藍(lán)圖，而這一切才剛剛開始。因?yàn)槲覀兠靼?，律師調(diào)解有著非常廣闊的市場以及更加遠(yuǎn)大的前程。

（責(zé)任編輯：張文靜）