王 全

（清華大學(xué)法學(xué)院 北京 100084）

犯罪嫌疑人“雙重國籍”問題的應(yīng)對(duì)與處理
——兼評(píng)玉山江·吉力力分裂國家和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織案

王 全

（清華大學(xué)法學(xué)院 北京 100084）

隨著中國跨境人員流動(dòng)規(guī)模的逐年擴(kuò)大，公安機(jī)關(guān)在辦理刑事案件過程中，將越來越多地面臨犯罪嫌疑人具有或可能具有雙重國籍的現(xiàn)實(shí)問題。由于犯罪嫌疑人的國籍關(guān)系到外交以及國際法問題，因此公安機(jī)關(guān)必須高度重視，提升辦理此類案件的質(zhì)量與水平。在梳理、歸納犯罪嫌疑人的國籍對(duì)于辦理刑事案件的影響基礎(chǔ)之上，以玉山江分裂國家和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織案為切入點(diǎn)，對(duì)犯罪嫌疑人國籍認(rèn)定的法律依據(jù)、認(rèn)定機(jī)關(guān)、認(rèn)定程序以及認(rèn)定效力做了較為詳細(xì)的總結(jié)與分析。

犯罪嫌疑人 雙重國籍 國際法

2007年4月19日，烏魯木齊市中級(jí)人民法院宣判：東突分子玉山江因犯分裂國家罪和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪被判處無期徒刑。宣判后，加拿大政府立即做出反應(yīng)并于當(dāng)日召見中國駐加使館官員，就此事向中國提出抗議。加拿大外交部長(zhǎng)麥凱也發(fā)表聲明，稱這是令人不能接受的判決，并聲稱加拿大政府將重新檢討《中加領(lǐng)事協(xié)定》。麥凱稱，加方外交官員曾多次向中國方面提出外交介入請(qǐng)求，但中國官員沒有給予加方官員提供“外交幫助”的機(jī)會(huì)[1]。加拿大政府反應(yīng)之所以如此激烈，是因?yàn)橹袊怀姓J(rèn)中國公民玉山江于2005年所取得的加拿大國籍。一時(shí)間，玉山江的雙重國籍問題甚囂塵上，在社會(huì)和學(xué)界引發(fā)了廣泛討論。中國不承認(rèn)雙重國籍原則以及越來越多的國家承認(rèn)雙重國籍的現(xiàn)實(shí)，使公安機(jī)關(guān)所面對(duì)的犯罪嫌疑人雙重國籍問題日益凸顯和普遍。如何依法并妥當(dāng)認(rèn)定和處理犯罪嫌疑人的雙重國籍問題已經(jīng)成為公安機(jī)關(guān)在刑事案件偵查過程中無法回避的現(xiàn)實(shí)問題。

1 雙重國籍問題的基本現(xiàn)狀

1.1 國際社會(huì)對(duì)待雙重國籍的立場(chǎng)與實(shí)踐

自20世紀(jì)30年代初開始，國際社會(huì)就致力于減少和消除雙重國籍①本文所稱雙重國籍包含3個(gè)或3個(gè)以上的多重國籍?，F(xiàn)象，但收效甚微；20世紀(jì)下半葉，世界多數(shù)國家紛紛基于自身國情和戰(zhàn)略考量接受或變相接受雙重國籍[2]。根據(jù)美國The Law Offices of Spar & Bernstein, P.C.網(wǎng)站上公布的數(shù)據(jù)顯示，截止到2001年3月，全世界大約有超過2/3的國家對(duì)于雙重國籍采取了完全承認(rèn)或有限承認(rèn)的態(tài)度。根據(jù)公安部第一研究所樊海珍研究員于2015年主持完成的公安部軟科學(xué)項(xiàng)目研究成果《歐美國家國籍管理制度及對(duì)我國的啟示》（內(nèi)部資料），目前全世界完全承認(rèn)雙重國籍的國家和地區(qū)共計(jì)90個(gè)，其中歐洲26個(gè)，美洲11個(gè)，亞洲13個(gè)，非洲37個(gè)，大洋洲3個(gè)；雖然不承認(rèn)雙重國籍但規(guī)定若干例外情況的國家和地區(qū)共計(jì)43個(gè)，其中歐洲14個(gè)，美洲1個(gè)，亞洲17個(gè)，非洲11個(gè)；而完全不承認(rèn)雙重國籍的國家合計(jì)僅29個(gè)，其中歐洲4個(gè)，美洲2個(gè)，亞洲16個(gè)，非洲6個(gè)，大洋洲1個(gè)。我們所熟悉的美國、加拿大、澳大利亞以及幾乎所有的歐盟成員國均不同程度地承認(rèn)雙重國籍（有的國家為有限承認(rèn)，例如德國）[3]。

1.2 中國的雙重國籍問題

1980年《中華人民共和國國籍法》（以下簡(jiǎn)稱《國籍法》）明確不承認(rèn)中國公民具有雙重國籍，因此，中國公民的“雙重國籍”只能說是事實(shí)上的雙重國籍，即一種沒有得到法律承認(rèn)的社會(huì)現(xiàn)象。中國政府在與多國簽署的領(lǐng)事協(xié)定中將這種現(xiàn)象表述為“自稱具有雙重國籍”。例如，1997年《中華人民共和國政府和加拿大政府領(lǐng)事協(xié)定》（以下簡(jiǎn)稱《中加領(lǐng)事協(xié)定》）第12條規(guī)定：“締約雙方同意給予自稱同時(shí)具有中華人民共和國和加拿大國籍的人在兩國間旅行以便利……但這并不意味著中華人民共和國承認(rèn)雙重國籍?！薄秶ā返?條和第9條基本上杜絕了歷史遺留的僑居海外華人同時(shí)擁有中國國籍和外國國籍的可能性。但是，由于《國籍法》及其配套法律、法規(guī)尚不健全，跨境人員流動(dòng)日益頻繁，新移民①根據(jù)劉國富教授的定義，所謂新移民，就是指1979年，特別是20世紀(jì)80年代晚期以后，那些通過技術(shù)移民、投資移民、家庭移民和人道主義移民定居國外的中國人；或者那些在完成學(xué)業(yè)和工作之后，沒有按時(shí)回國而選擇定居當(dāng)?shù)氐牧魧W(xué)生、學(xué)者、其他外派人員及其子女。據(jù)統(tǒng)計(jì)，總數(shù)目前已經(jīng)超過200萬人。規(guī)模越來越大，香港澳門回歸以及越來越多的國家承認(rèn)雙重國籍等多種因素，導(dǎo)致我國當(dāng)前的事實(shí)雙重國籍問題日趨突出且復(fù)雜，涉及的人員越來越多，涉及到的國家也越來越多[4]。具體而言，大致包括以下幾種類型：

（1）根據(jù)《國籍法》第9條，自動(dòng)喪失中國國籍但未注銷國內(nèi)戶籍。例如：某中國公民定居美國并通過歸化方式取得美國國籍，其中國國籍自動(dòng)喪失，但未注銷其國內(nèi)戶籍，在國內(nèi)仍非法使用中國公民身份證件。

（2）根據(jù)《國籍法》出生即取得中國國籍，同時(shí)根據(jù)某外國國籍法也取得該外國國籍。例如：出生地為美國且其父母均為未定居美國的中國公民，根據(jù)《國籍法》其出生即具有中國國籍，被中國法視為中國公民；但根據(jù)美國國籍法（出生地主義）同時(shí)取得了美國國籍。

（3）通過歸化方式取得外國國籍，但根據(jù)《國籍法》并未喪失中國國籍。例如：某中國公民通過歸化方式取得某非洲國家國籍，但并不符合《國籍法》自動(dòng)喪失中國國籍的條件。

（4）外國人非法取得中國國籍。例如：出生地為德國且其母親為定居德國的中國公民，根據(jù)德國國籍法，其出生即具有德國國籍；根據(jù)《國籍法》不具有中國國籍，但其父母回國后為其辦理了中國戶籍登記[5]。

（5）加入或恢復(fù)中國國籍但仍保留或具有原外國國籍。雖然《國籍法》第8條、第13條以及相關(guān)文件規(guī)定：加入或恢復(fù)中國國籍的不得再保留外國國籍，并具體規(guī)定了退出方式②1981年《公安部關(guān)于實(shí)施國籍法的內(nèi)部規(guī)定（試行草案）》第6條對(duì)于“不得再保留外國國籍”的具體方式做出明確規(guī)定：根據(jù)他們的實(shí)際情況，可以分別采取以下不同的辦法：①經(jīng)有關(guān)國家批準(zhǔn)退出該國國籍；②依照有關(guān)國家的法律規(guī)定而自動(dòng)喪失； ③所持外國證件逾期無效，本人不再辦理延期；④本人書面申明放棄原來的國籍，并交出原持有的外國國籍證件。1981年《公安部復(fù)關(guān)于實(shí)施國籍法幾個(gè)問題的意見》中對(duì)④做出了進(jìn)一步修改和細(xì)化。，但均不能在實(shí)踐中確保申請(qǐng)人真正退出外國國籍或得到外國政府的承認(rèn)。

（6）保留雙重國籍的港澳中國居民。根據(jù)《中葡聯(lián)合聲明》葡方備忘錄：葡方只承諾自1999年12月20日起，不再因其與澳門的關(guān)系而賦予任何人葡萄牙公民資格，但仍然承認(rèn)已經(jīng)取得葡萄牙公民資格的澳門居民的葡萄牙國籍。根據(jù)《中英聯(lián)合聲明》備忘錄，1997年6月30日之前由于同香港的關(guān)系而成為英國屬土公民者，在香港回歸后將喪失這一身份而成為中國公民，但其可繼續(xù)使用英國政府簽發(fā)的護(hù)照。

2 國籍與刑事案件的辦理

2.1 外國人犯罪案件的特殊程序規(guī)定

2.1.1 案件報(bào)告及通報(bào)制度

對(duì)于外國人犯罪案件，相關(guān)辦案機(jī)關(guān)必須根據(jù)2012年《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《程序規(guī)定》）第356條，履行案件報(bào)告及通報(bào)職責(zé)。需要注意的是，案件報(bào)告及通報(bào)制度只針對(duì)重大或者可能引起外交交涉的外國人犯罪案件，即要求省級(jí)公安機(jī)關(guān)及時(shí)向公安部報(bào)告案件辦理情況，同時(shí)通報(bào)同級(jí)人民政府外事辦公室；而對(duì)于一般性的外國人犯罪案件在未涉及采取人身強(qiáng)制措施的情況下，《程序規(guī)定》并沒有強(qiáng)制性的報(bào)告及通報(bào)要求，具體情況需要根據(jù)各省級(jí)公安機(jī)關(guān)的要求做相應(yīng)處理。外國人犯罪案件的報(bào)告及通報(bào)制度在公安實(shí)踐中通常會(huì)遇到兩個(gè)問題：①領(lǐng)事通報(bào)任務(wù)較重的副省級(jí)城市公安局經(jīng)省級(jí)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)可以直接行使領(lǐng)事通報(bào)職能。所謂“重大或可能引起外交交涉”以及“及時(shí)”的表述過于籠統(tǒng)和抽象，在實(shí)際工作中往往難以把握；②報(bào)告及通報(bào)制度只針對(duì)明確且毫無爭(zhēng)議的“外國人”，而對(duì)于實(shí)踐中廣泛存在的“雙重國籍人”（其中一個(gè)為中國國籍）如何處理并沒有明確。因此，對(duì)于犯罪嫌疑人客觀上同時(shí)具有中國國籍與外國國籍的案件而言，為避免可能出現(xiàn)的“不及時(shí)報(bào)告及通報(bào)”等問題，即使在無法確定其中國國籍是否有效的情況下，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)履行相關(guān)報(bào)告及通報(bào)職責(zé)，并說明其國籍情況。依法認(rèn)定其國籍后，相關(guān)公安機(jī)關(guān)還應(yīng)當(dāng)將國籍的最終認(rèn)定情況進(jìn)行補(bǔ)充報(bào)告和通報(bào)。

2.1.2 采取人身強(qiáng)制措施的特殊規(guī)定

（1）人身強(qiáng)制措施層報(bào)及通報(bào)制度。根據(jù)《程序規(guī)定》要求，對(duì)外國籍犯罪嫌疑人采取人身強(qiáng)制措施后必須逐級(jí)層報(bào)省級(jí)公安機(jī)關(guān)（一般性的外國人犯罪案件）或公安部（重大外國人犯罪案件），同時(shí)通報(bào)同級(jí)人民政府外事辦。對(duì)于一般性的案件而言，要求在依法采取人身強(qiáng)制措施（包括取保候?qū)?、監(jiān)事居住、拘留和逮捕）后的48小時(shí)以內(nèi)層報(bào)省級(jí)公安機(jī)關(guān)，并由省級(jí)公安機(jī)關(guān)根據(jù)“有關(guān)規(guī)定”通知相關(guān)使館、領(lǐng)館的同時(shí)報(bào)告公安部；而對(duì)于重大案件，則要求在48小時(shí)內(nèi)報(bào)告公安部，且不以通知相關(guān)國家使館或領(lǐng)事館為前提。這里需要強(qiáng)調(diào)的是，省級(jí)公安機(jī)關(guān)所根據(jù)的“有關(guān)規(guī)定”，《程序規(guī)定》中并沒有予以明確。對(duì)此，需要根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）做相應(yīng)處理（下文詳述）。另外，對(duì)于被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人同時(shí)具有中國國籍和外國國籍的情況而言，《程序規(guī)定》同樣沒有做出規(guī)定。對(duì)此，建議按照2.1.1“案件報(bào)告及通報(bào)制度”中的方式進(jìn)行妥善處理。

（2）領(lǐng)事館通報(bào)制度。根據(jù)《程序規(guī)定》第358條，對(duì)外國籍犯罪嫌疑人依法采取人身強(qiáng)制措施以后，相關(guān)省級(jí)公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)“有關(guān)規(guī)定”及時(shí)將相關(guān)情況（包括嫌疑人姓名、性別、入境時(shí)間、護(hù)照或者證件號(hào)碼、案發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)、涉嫌的主要犯罪事實(shí)以及已采取的強(qiáng)制措施和法律依據(jù)等）通知該外國人所屬國家的駐華使館、領(lǐng)事館，同時(shí)報(bào)告公安部①?！督忉尅返?97條明確所謂“有關(guān)規(guī)定”是指：①如果外國籍犯罪嫌疑人的國籍國與我國簽訂有雙邊領(lǐng)事協(xié)定，則“有關(guān)規(guī)定”為該領(lǐng)事協(xié)定；②雖然未與我國簽訂雙邊領(lǐng)事協(xié)定，但為《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》參加國，則“有關(guān)規(guī)定”為《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》；③未與我國簽訂領(lǐng)事協(xié)定，也沒有參加《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》，但與我國存在外交關(guān)系的，需報(bào)請(qǐng)外事主管部門，在互惠原則基礎(chǔ)上，根據(jù)相關(guān)規(guī)定和國際慣例辦理。

在對(duì)外國公民采取人身強(qiáng)制措施的問題上，根據(jù)《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》以及與相關(guān)國家締結(jié)的領(lǐng)事協(xié)定，我國承擔(dān)包括領(lǐng)事館通報(bào)等在內(nèi)的條約義務(wù)。例如《中加領(lǐng)事協(xié)定》規(guī)定：“……接受國主管當(dāng)局應(yīng)不遲延地自拘留、逮捕或被剝奪自由之日起通知領(lǐng)館?！?2014年《中華人民共和國和大韓民國領(lǐng)事協(xié)定》第7條第1款要求“被接受國主管當(dāng)局拘留、逮捕或以任何其他方式剝奪自由時(shí)，無論該國民是否要求，接受國主管當(dāng)局均應(yīng)不延遲地通知領(lǐng)事館，最遲于該國民被拘留、逮捕或以任何其他方式剝奪自由之日起4日內(nèi)……通知領(lǐng)事館”。1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》（1979年對(duì)中國生效）第36條第2款約定“遇有領(lǐng)館轄區(qū)內(nèi)有派遣國國民受逮捕或監(jiān)禁或羈押候?qū)?、或受任何其他方式之拘禁之情事，?jīng)其本人請(qǐng)求時(shí)，接受國主管當(dāng)局應(yīng)迅即通知派遣國領(lǐng)館?！币虼?，為避免不必要的國際糾紛并維護(hù)國家主權(quán)，相關(guān)公安機(jī)關(guān)在對(duì)客觀上同時(shí)具有中國國籍和外國國籍之嫌疑人采取強(qiáng)制措施的問題上必須慎重，務(wù)必在采取強(qiáng)制措施之前或與相關(guān)國家簽訂之領(lǐng)事協(xié)定所規(guī)定的通報(bào)時(shí)限屆滿前的合理時(shí)間內(nèi)依法確認(rèn)其中國國籍是否有效。如果依法認(rèn)定其中國國籍有效，其所聲稱之外國國籍將不予承認(rèn)，也當(dāng)然無需履行相關(guān)的通報(bào)等義務(wù)；相反，如果認(rèn)定其中國國籍無效或已喪失，則需按照外國人的相關(guān)要求履行相關(guān)義務(wù)。

（3）外交領(lǐng)事官員探視及家屬等會(huì)見通信制度。根據(jù)《程序規(guī)定》第360條，除非外國籍犯罪嫌疑人提出書面聲明表示反對(duì)，外國駐華外交、領(lǐng)事官員有權(quán)探訪被采取強(qiáng)制措施的本國公民，有權(quán)與之交談或通訊，有權(quán)代聘其法律代表。收到請(qǐng)求后，相關(guān)公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)安排有關(guān)探視事宜。另外，在偵查階段，經(jīng)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)被羈押的外國籍犯罪嫌疑人可以與其近親屬、監(jiān)護(hù)人會(huì)見并與外界通信。但對(duì)于客觀上同時(shí)具有中國國籍和外國國籍的嫌疑人而言，執(zhí)行這一制度要求必須首先依法認(rèn)定其中國國籍無效或已喪失。

2.2 引渡中的國籍問題

2.2.1 引渡的國籍要求

目前，根據(jù)中國與多個(gè)國家簽署的《引渡條約》和《聯(lián)合國引渡示范條約》（聯(lián)合國大會(huì)1990年12月14日第45/116號(hào)決議通過），引渡只要求請(qǐng)求國具有符合國際法的刑事管轄權(quán)，包括屬地管轄權(quán)（Territorial Jurisdiction）、屬人管轄權(quán)（National Jurisdiction）、保護(hù)性管轄權(quán)（Protective Jurisdiction）以及普遍性管轄權(quán)（Universal Jurisdiction）。至于被請(qǐng)求引渡人的國籍并沒有特別要求，且不以必須具有請(qǐng)求國國籍為前提條件?！堵?lián)合國引渡示范條約》第1條將可以被請(qǐng)求引渡的人員界定為“為了對(duì)可引渡罪行提出起訴或者為了對(duì)這類罪行做出判決或執(zhí)行判決在請(qǐng)求國受通緝的任何人”。在國籍方面，應(yīng)當(dāng)拒絕引渡的唯一情況就是被請(qǐng)求引渡人具有被請(qǐng)求國的國籍。例如，2008年《中華人民共和國和澳大利亞引渡條約》（以下簡(jiǎn)稱《中澳引渡條約》）第5條第1款規(guī)定“雙方均有權(quán)拒絕引渡本國國民?！?008年《中華人民共和國和法蘭西共和國引渡條約》（以下簡(jiǎn)稱《中法引渡條約》）第4條第1款規(guī)定“如果被請(qǐng)求引渡人具有被請(qǐng)求方國籍，應(yīng)當(dāng)拒絕引渡”。

對(duì)于被請(qǐng)求引渡人同時(shí)具有締約國國籍（雙重國籍）的情況，中國簽訂的引渡條約以及《聯(lián)合國引渡示范條約》均未約定或提及。另外，對(duì)于如何確定被請(qǐng)求引渡人之國籍所適用的準(zhǔn)據(jù)法，有的條約未明確約定，比如《中澳引渡條約》；而有的條約只是約定了國籍認(rèn)定的時(shí)間條件，例如，《中法引渡條約》（第4條第1款規(guī)定，若被請(qǐng)求引渡人為被請(qǐng)求國國民，應(yīng)當(dāng)拒絕引渡。其國籍根據(jù)引渡請(qǐng)求中所指的犯罪發(fā)生時(shí)間確定。）；還有的條約則明確約定依據(jù)各自的法律來認(rèn)定本國公民，譬如2003年《中華人民共和國和巴基斯坦伊斯蘭共和國引渡條約》第3條：根據(jù)被請(qǐng)求方的法律，如果被請(qǐng)求引渡人是被請(qǐng)求方國民，則被請(qǐng)求方有權(quán)拒絕。顯然，即使被請(qǐng)求引渡人按照締約國雙方的法律同時(shí)具有該兩國的國籍，被請(qǐng)求國均能以依據(jù)本國法認(rèn)定被申請(qǐng)引渡人是本國人為由拒絕引渡。

2.2.2 引渡請(qǐng)求競(jìng)合

如果引渡請(qǐng)求方和第三方國家針對(duì)同一人（同一犯罪或者不同犯罪）提出引渡請(qǐng)求，被請(qǐng)求方有權(quán)自行決定將被請(qǐng)求引渡人引渡給哪一方。例如，1999年《中華人民共和國和烏茲別克斯坦共和國引渡條約》第12條規(guī)定：“如果締約一方收到締約另一方及第三國對(duì)同一人提出的引渡請(qǐng)求，則有權(quán)自行決定接受其中某一國的請(qǐng)求?！?另外，關(guān)于被請(qǐng)求國做出此項(xiàng)決定的根據(jù)，中國與某些國家簽訂的引渡條約也做了較為詳細(xì)的約定，包括被請(qǐng)求引渡人的國籍、將該人引渡給第三國的可能性、犯罪的嚴(yán)重程度、犯罪時(shí)間及地點(diǎn)、各請(qǐng)求提出的時(shí)間以及是否存在相關(guān)條約或者協(xié)定等。例如，《中澳引渡條約》第11條第2款。因此，即使被請(qǐng)求引渡人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上請(qǐng)求國的國籍，被請(qǐng)求國也有權(quán)決定將該人引渡給哪個(gè)國家。這是一種國家主權(quán)行為，也完全符合1930年《關(guān)于國籍法沖突的若干問題的公約》第5條“具有一個(gè)以上國籍的人，在第三國境內(nèi)，應(yīng)視為只有一個(gè)國籍”的規(guī)定。

2.2.3 以國籍為由拒絕引渡的后續(xù)義務(wù)

如果被請(qǐng)求方僅以被請(qǐng)求引渡人具有該國國籍而拒絕引渡，則應(yīng)承擔(dān)一定的后續(xù)義務(wù)。例如，《中法引渡條約》第4條第2款規(guī)定：“被請(qǐng)求方如果僅因?yàn)閲蚓芙^引渡被請(qǐng)求引渡人，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)其法律和請(qǐng)求方提供的事實(shí)，將案件提交其主管機(jī)關(guān)，以便在必要時(shí)進(jìn)行刑事訴訟。為此目的，請(qǐng)求方應(yīng)當(dāng)將一切與該犯罪有關(guān)的卷宗、文件和物證轉(zhuǎn)交給被請(qǐng)求方。被請(qǐng)求方應(yīng)當(dāng)將處理結(jié)果告知請(qǐng)求方①全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于批準(zhǔn)《中華人民共和國和法蘭西共和國引渡條約》的決定，《中華人民共和國全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公報(bào)》，2008年5月5日。?！?/p>

3 犯罪嫌疑人的國籍認(rèn)定與法律依據(jù)

3.1 中國政府在玉山江“雙重國籍”問題上的立場(chǎng)與依據(jù)

在玉山江案中，我國政府不承認(rèn)其加拿大國籍，進(jìn)而不能依據(jù)《中加領(lǐng)事協(xié)定》接受加拿大政府外交介入之請(qǐng)求的立場(chǎng)及做法是完全正確的、合法的，理由如下：

（1）屬于國家主權(quán)行為。中國公民玉山江2001年被加拿大接收為難民，并于2005年取得加拿大國籍，但由于玉山江并非合法出國定居，而是越獄出逃，故不符合《國籍法》第9條關(guān)于自動(dòng)喪失中國國籍的規(guī)定。玉山江仍然是中國法意義上的中國公民。根據(jù)國家主權(quán)原則，中國政府有權(quán)依據(jù)《國籍法》第3條之規(guī)定不承認(rèn)玉山江所具有的包括加拿大國籍在內(nèi)的其他任何國家的國籍。

（2）符合國家主權(quán)平等原則，不違反相關(guān)的一般國際法規(guī)則。1930年《關(guān)于國籍法沖突的若干問題的公約》第4條，“國家對(duì)于兼有另一國國籍的本國國民不得違反該另一國而施以外交庇護(hù)”[6]。

（3）不違反相關(guān)國際條約義務(wù)。雖然中加兩國于1997年簽署了《中加領(lǐng)事協(xié)定》，但該協(xié)定并未就中國政府承認(rèn)中國公民所具有的加拿大國籍以及犯罪嫌疑人同時(shí)具有中加兩國國籍情況下的領(lǐng)事幫助問題做出特別約定，因此在這一問題上中國對(duì)加拿大并不承擔(dān)任何條約義務(wù)。

3.2 犯罪嫌疑人的國籍認(rèn)定與效力

3.2.1 法律依據(jù)及認(rèn)定機(jī)關(guān)

根據(jù)《國籍法》第16條的規(guī)定，加入、退出和恢復(fù)中國國籍，需經(jīng)中華人民共和國公安部批準(zhǔn)并頒發(fā)證書。根據(jù)2013年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第394條之規(guī)定，外國人的國籍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其入境時(shí)所使用的有效證件來確認(rèn)；如果國籍無法確定，則應(yīng)由公安機(jī)關(guān)或者有關(guān)國家駐華使、領(lǐng)館予以證明和確認(rèn)。對(duì)此規(guī)定應(yīng)理解為，是否具有中國國籍由公安機(jī)關(guān)來認(rèn)定；在確認(rèn)系外國人的前提下，其國籍根據(jù)其入境時(shí)的有效證件確認(rèn)，如果無法確定，則由相關(guān)國家駐華使、領(lǐng)館予以確認(rèn)。

3.2.2 犯罪嫌疑人的國籍認(rèn)定程序

公安機(jī)關(guān)內(nèi)部負(fù)責(zé)國籍認(rèn)定的機(jī)構(gòu)為出入境管理部門。出入境管理部門在國籍認(rèn)定工作中，應(yīng)當(dāng)遵循“先中國國籍，后外國國籍”的原則，即首先確認(rèn)犯罪嫌疑人是否具有中國國籍，如果認(rèn)定具有中國國籍，即使其聲稱或表明具有其他國籍均不予承認(rèn)；如果認(rèn)定不具有中國國籍或中國國籍無效，則根據(jù)其入境時(shí)所使用的護(hù)照認(rèn)定其國籍身份，或者在無法確定的情況下，通過相關(guān)國家駐華使館或領(lǐng)館予以確認(rèn)。在刑事案件偵辦過程中，犯罪嫌疑人的國籍認(rèn)定工作一般通過單獨(dú)的國籍認(rèn)定程序來完成。如果辦案部門對(duì)于犯罪嫌疑人的國籍難以認(rèn)定，應(yīng)提請(qǐng)縣、市級(jí)出入境管理部門予以審核確認(rèn)，即由辦案部門填寫《提請(qǐng)身份確認(rèn)告知函》，并由相關(guān)出入境管理部門在一個(gè)月之內(nèi)出具《身份確認(rèn)告知書》。

3.2.3 認(rèn)定效力

（1）確認(rèn)中國國籍，否認(rèn)外國國籍。根據(jù)《國籍法》，中國不承認(rèn)中國公民具有雙重國籍。公安部、外交部要求一律不承認(rèn)中國公民所持外國護(hù)照。對(duì)于中國不予承認(rèn)的外國護(hù)照應(yīng)拒發(fā)簽證，同時(shí)在該護(hù)照上做不承認(rèn)標(biāo)記；如果出現(xiàn)誤發(fā)簽證的情況，則應(yīng)注銷其中國簽證；對(duì)于未使用非法護(hù)照從事違法犯罪活動(dòng)的，對(duì)其護(hù)照做不承認(rèn)標(biāo)記后退還本人；對(duì)于使用非法護(hù)照從事違法犯罪活動(dòng)的，查處其違法犯罪行為的同時(shí)沒收護(hù)照。對(duì)于標(biāo)注有不承認(rèn)標(biāo)記的護(hù)照持有人，其簽證申請(qǐng)將不予受理，也不得辦理外國人居留等手續(xù)；而且口岸邊防檢查站將阻止其使用該非法護(hù)照入出境。

（2）否認(rèn)中國國籍。雖然《國籍法》第9條規(guī)定了中國國籍的自動(dòng)喪失機(jī)制，但由于制度和管理上的漏洞，相關(guān)人員不按規(guī)定注銷戶口的可能性很大，這也是造成目前大量定居國外且加入或取得外國國籍的人仍然持有中國護(hù)照，保留國內(nèi)戶籍的重要原因。于是便出現(xiàn)了一些人員持用中國護(hù)照入境后又試圖持外國護(hù)照出境的情況。對(duì)于此類情況，公安部要求邊防檢查部門在查驗(yàn)工作中，如果發(fā)現(xiàn)此類持外國護(hù)照出境而未辦理簽證或停留手續(xù)的，告知其到當(dāng)?shù)毓渤鋈刖彻芾聿块T申請(qǐng)辦理出境手續(xù)；出入境管理部門在受理上述人員的出境申請(qǐng)時(shí)，要按照《國籍法》及有關(guān)規(guī)定嚴(yán)格審查其國籍情況，對(duì)已在國外定居并加入外國籍的，將其所持中國護(hù)照收回，在其所持外國護(hù)照上加蓋“停留章”，邊檢部門按外國人放行；對(duì)于經(jīng)審查不具備喪失中國國籍條件的，在護(hù)照上做不承認(rèn)該護(hù)照的標(biāo)記后交還本人，出境手續(xù)按中國人辦理。另外，由于審查不嚴(yán)在實(shí)際工作中還會(huì)出現(xiàn)將中國護(hù)照誤發(fā)給一些本不應(yīng)具有中國國籍的外國人。例如，母親為定居外國的中國公民，本人是出生在外國的兒童，出生時(shí)便取得該外國國籍。該兒童持外國護(hù)照及中國駐外使館簽發(fā)的探親簽證進(jìn)入中國，母親為其辦理了常住戶口登記。對(duì)于此類情況，公安部要求各地出入境管理部門在工作中一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，經(jīng)查證屬實(shí)后收繳其所持護(hù)照，并通知其戶籍管理部門注銷其戶口登記。如確想具有中國國籍，則告知按照《國籍法》關(guān)于入籍的規(guī)定辦理加入中國國籍的手續(xù)。

4 結(jié)論

隨著跨境人員流動(dòng)規(guī)模的不斷擴(kuò)大以及越來越多的國家承認(rèn)雙重國籍，我國的“雙重國籍”人犯罪問題也開始顯現(xiàn)，給公安機(jī)關(guān)辦理相關(guān)刑事案件帶來一定的難度與挑戰(zhàn)。由于犯罪嫌疑人的國籍問題事關(guān)外交以及我國所承擔(dān)的國際法義務(wù)，因此必須高度重視，嚴(yán)格根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)以及我國簽訂或加入的國際條約辦理。在認(rèn)定犯罪嫌疑人的國籍過程中，公安機(jī)關(guān)的出入境管理部門要遵循“先中國國籍，后外國國籍”原則予以認(rèn)定。

[1]中國審判東突分子玉山江遭加拿大無端指責(zé)[EB/OL].（2007-04-24）[2016-09-11]. http://news.cctv.com/ china/20070424/105742.shtml.

[2]Thomas Faist, Peter Kivisto: Dual Citizenship in Global Perspective: From Unitary to Multiple Citizenship[M].New York: PALGRAVE MACMILLAN,2007:13.

[3]Alfred M. Boll: Multiple Nationality and International Law[M]. Boston:Martinus Nijhoff Publishers:2007:36.

[4] 劉國富,等.移民法[M]. 北京:中國經(jīng)濟(jì)出版社,2010:27.

[5] 梁倩.論解決自然人國籍沖突的方法和主張[J].法律與社會(huì), 2007(7):38-39.

[6]周鯁生.國際法(上)[M].北京:商務(wù)印書館,1976:254.

（責(zé)任編輯：李艷華）

Study on Dual Nationality of Criminal Suspects from the Perspective of
International Law—— with a Comment on the Case of Yu Shanjiang Dismembering the State and Organizing, Leading and Participating in Terroristic Organization

WANG Quan
(Law School of Tsinghua University Beijing 100084)

With the increasing scale of people moving across borders, the public security organs of China are more and more confronted with criminal suspects with possible dual nationalities during dealing with all kinds of criminal cases. Since the issue of a criminal suspect’s nationality is related to diplomatic matters as well as the International Law, the public security organs at all levels have to take it seriously and to improve the quality and level of handling such cases. Based on the effect which a criminal suspect’s nationality would take on handling the criminal case, this paper summaries and analyzes the legal basis, competent organs, procedures and forces of identifying a criminal suspect’s nationality in details, beginning with the case of Yu Shanjiang dismembering the state and organizing, leading and participating terroristic organization.

Criminal suspect Dual nationality International law

D920

A

2095-7939（2017）01-0053-06

10.14060/j.issn.2095-7939.2017.01.008

2016-09-28

王全（1979-），男，河南項(xiàng)城人，清華大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)博士生，中國刑事警察學(xué)院經(jīng)濟(jì)犯罪偵查系副教授，主要從事國籍問題以及經(jīng)濟(jì)犯罪案件偵查領(lǐng)域的研究。