甘露，莫博惟，練強

深圳市寶安區(qū)福永衛(wèi)生監(jiān)督所,廣東深圳 518103

一起吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的案例分析

甘露，莫博惟，練強

深圳市寶安區(qū)福永衛(wèi)生監(jiān)督所,廣東深圳 518103

在處理1起對轄區(qū)內(nèi)持證醫(yī)療機構(gòu)的投訴糾紛時，發(fā)現(xiàn)該醫(yī)療機構(gòu)涉嫌存在出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的違法行為，衛(wèi)生行政部門對該行為進行立案調(diào)查，經(jīng)調(diào)查認定該醫(yī)療機構(gòu)出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行為事實清楚、證據(jù)充分，對其處以沒收違法所得、罰款及吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政處罰，對該案中若干問題進行探討及提出建議。

醫(yī)療機構(gòu)；《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》；行政處罰

根據(jù)我國《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》的相關(guān)條款規(guī)定，辦理了《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的合法持證醫(yī)療機構(gòu)不得出賣、轉(zhuǎn)讓、出借其持有的執(zhí)業(yè)許可證。在衛(wèi)生監(jiān)督部門日常執(zhí)法中，會遇到許多涉嫌出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的情況，但是由于取證較難，往往無法認定這些違法行為[1]。該文中的案件正是由于取得了關(guān)鍵的出借合同及收費收據(jù)等證據(jù)，而使得該案成為經(jīng)過兩次行政訴訟均勝訴的鐵案。

1 案情簡介

1.1 案情經(jīng)過

2015年6月9日，梁某某到深圳市寶安區(qū)福永衛(wèi)生監(jiān)督所投訴舉報，稱其2015年5月27日通過原來的承租人卓某某向段某某租借了段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所經(jīng)營，但段某某未能及時將段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所變更為黃某某西醫(yī)婦科診所，要求終止合同并退還押金和管理費，并提供協(xié)議書和相關(guān)材料。2015年6月12日，梁某某也向深圳市寶安區(qū)衛(wèi)生和計劃生育局投訴舉報。

經(jīng)核實，段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所為1家持有《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的社會辦合法醫(yī)療機構(gòu)，主要負責(zé)人為段某某。

2015年6月16日，詢問該診所主要負責(zé)人段某某，其承認由投訴人提供的 《段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所合作協(xié)議書》（后簡稱《協(xié)議書》）及補充協(xié)議是他跟卓某某和梁某某簽署，并確認協(xié)議書復(fù)印件與原件的內(nèi)容相符。

隨后，深圳市寶安區(qū)福永衛(wèi)生監(jiān)督所對該診所涉嫌存在出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的違法行為立案調(diào)查。

詢問該診所主要負責(zé)人段某某，其承認2015年2—5月的診所租金6 500元/月由卓某某交納。詢問梁某某，其承認2015年6月從卓某某手上轉(zhuǎn)租到段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》并經(jīng)營，繳納管理費給段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所11 000元（按協(xié)議，其中8 000元是給段某某的租牌費，另3 000元是給段某某請婦科醫(yī)生的費用）。詢問卓某某，其承認自2015年1月—5月租借段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》并經(jīng)營，6月起經(jīng)段某某同意轉(zhuǎn)租給梁某某；卓某某每月繳納13 000元，其中管理費8 000元，共5個月，管理費合計40 000元。

監(jiān)督員經(jīng)醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)查詢卓某某、梁某某的醫(yī)師資質(zhì)，均未查到相應(yīng)醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書信息。

經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)，該診所還涉嫌存在超出《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》診療科目范圍開展口腔科診療活動，收取口腔科診療費用不詳；使用1名非衛(wèi)生技術(shù)人員莫某某從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作；未取得醫(yī)療廣告審查證明擅自發(fā)布醫(yī)療廣告的行為等3個違法行為。

2015年9月7日調(diào)查終結(jié)，經(jīng)合議，深圳市寶安區(qū)衛(wèi)生和計劃生育局對段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》給非衛(wèi)生技術(shù)專業(yè)人員經(jīng)營、超出《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》診療科目范圍開展口腔科診療活動、使用非衛(wèi)生技術(shù)人員開展口腔科診療活動、未經(jīng)許可發(fā)布非法醫(yī)療廣告等違法行為擬作出以下行政處罰：①警告；②沒收違法所得48 000元；③罰款7 000元；④吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》。

該診所申請聽證。由深圳市寶安區(qū)衛(wèi)生和計劃生育局組織聽證，在聽證會上段某某提出“他只是出租不屬于診所的房子給莫某某經(jīng)營，莫某某的行為屬于非法行醫(yī)，表示自己只是二房東，莫某某的行為與段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所無關(guān)。”，提供了深圳市寶安區(qū)福永街道某某路某某號一樓8-2的租賃合同，提供了曾經(jīng)發(fā)生過糾紛案件的法院判決書，聽證人員在充分聽取當(dāng)事人和案件承辦人員雙方意見后，經(jīng)過合議提出：①對段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》給非衛(wèi)生技術(shù)專業(yè)人員經(jīng)營，違法所得48 000元，對其作出沒收違法所得48 000元、罰款4 000元、吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政處罰；②該診所超出《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》診療科目范圍開展口腔科診療活動、使用1名非衛(wèi)生技術(shù)人員開展口腔科診療活動、未經(jīng)許可發(fā)布非法醫(yī)療廣告的行為，建議另案處理。

2015年10月10日，深圳市寶安區(qū)衛(wèi)生和計劃生育局根據(jù)聽證意見，對段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》給非衛(wèi)生技術(shù)專業(yè)人員經(jīng)營，違法所得48 000元的行為，根據(jù) 《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第七十九條第（二）、（四）項的規(guī)定，依據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第四十六條，對其作出沒收違法所得48 000元、罰款4 000元、吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政處罰。

該診所向人民法院提起行政訴訟，人民法院一審判決，駁加原告段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所的全部訴訟請求，維持行政處罰決定。段某某不服一審判決，向廣東省深圳市中級人民法院提起上訴，2016年4月18日，廣東省深圳市中級人民法院作出終審判決“駁回上訴，維持原判”。

1.2 證據(jù)材料

主要的證據(jù)材料包括：①段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所主要負責(zé)人段某某身份證，證明本案適當(dāng)?shù)男姓鄬θ酥黧w；②詢問筆錄，證明各當(dāng)事人的證詞；③投訴人梁某某投訴信、《段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所合作協(xié)議書》復(fù)印件及收款收據(jù)復(fù)印件，出借執(zhí)業(yè)許可證的書面證據(jù)。

1.3 處罰依據(jù)和內(nèi)容

《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第二十三條第一款規(guī)定“《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》不得偽造、涂改、出賣、轉(zhuǎn)讓、出借?！保@是行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，任何適用本條例的醫(yī)療機構(gòu)均不得違反?！夺t(yī)療機構(gòu)管理條例》第四十六條規(guī)定“違反本條例第二十三條規(guī)定，出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門沒收非法所得，并可以處以5 000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》[2]”；《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第七十九條第（二）項規(guī)定“……有下列情形之一的，沒收其非法所得，處以3 000元以上5 000元以下的罰款，并吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》：……（二）轉(zhuǎn)讓或者出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》是以營利性為目的；[3]”。段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所以營利性為目的出借給梁某某及卓某某，并取得違法收入的行為，根據(jù)以上條款，給予段某某西醫(yī)耳鼻咽喉科診所沒收其非法所得48 000元、罰款4 000元、吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政處罰。

2 處罰的裁量

出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行為，根據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》的第四十六條是若情節(jié)嚴(yán)重吊銷執(zhí)業(yè)許可證，但這里所說的情節(jié)嚴(yán)重在《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》中沒有定義，需要在相關(guān)法規(guī)、條例里尋找相關(guān)定義，在《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第七十九條有對此作詳細的界定，因此在裁量時須以《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》為依據(jù)，作出吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政處罰。

同時，該條款也對罰款金額進行了細化，把適用吊銷條款的情節(jié)限定在3 000～5 000元的范圍內(nèi)。該案的罰款金額定為4 000元。

3 案件分析

①該案主體清晰、程序合法、事實清楚、證據(jù)充分、法規(guī)運用合適，處罰裁量得當(dāng)。

②案由新穎，出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》案在深圳市范圍內(nèi)少見。案件經(jīng)歷聽證、人民法院一審判決、中級人民法院終審判決等程序，具有很好的借鑒意義。

③取證有創(chuàng)新。該案重要證據(jù)《段件元西醫(yī)耳鼻咽喉科診所合作協(xié)議書》及收款收據(jù)是由承借方提供的，并取得租借雙方的確認，該證據(jù)的取證及來源方式創(chuàng)新；對承借人之一的卓某某的詢問由于其不愿到單位協(xié)助調(diào)查，監(jiān)督員通過電話進行詢問并錄音，詢問方法創(chuàng)新。

④該案中租借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》執(zhí)業(yè)的卓某某和梁某某也以未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開展診療活動案另案處理，而涉嫌非法行醫(yī)的口腔科醫(yī)生莫某某因聯(lián)系不到無法核實身份而暫不立案處理。

4 思考及建議

①目前，出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行為在一些經(jīng)濟較好的城市較為多見，究其原因主要是，大城市辦理執(zhí)業(yè)許可證要求較為嚴(yán)格，許多社會資金想從事醫(yī)療行業(yè)，但因條件不合，而去向已申請了牌照的醫(yī)療機構(gòu)經(jīng)營者以租或托管等方式取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，原本取得許可證的經(jīng)營者就不需要承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，這樣雙方均有利可圖，這樣的交易就達成了。

②但是，出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》行為的實際證據(jù)，如合同、收款收據(jù)等，往往難以收集，導(dǎo)致衛(wèi)生監(jiān)督部門查處時難以做成鐵案。因此，處理此類案件時，應(yīng)首先著重通過多種手段來取得這些證據(jù)。

③出借和承租《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》是擾亂醫(yī)療執(zhí)業(yè)活動秩序的違法行為當(dāng)事人會受到?jīng)]收違法所得、罰款、吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的處罰，處罰嚴(yán)厲，不要存有僥幸的心理。衛(wèi)生監(jiān)督部門也應(yīng)加強監(jiān)督執(zhí)法，加大宣傳力度，凈化醫(yī)療執(zhí)業(yè)環(huán)境。

④該案存在不足的是：由于涉嫌非法行醫(yī)的莫某某不配合調(diào)查，段某某對詢問筆錄的部分內(nèi)容翻供，詢問時沒有錄像錄音，也沒有其他部門人員做旁證，導(dǎo)致對違法事實的認定存在爭議，未能認定診所使用非衛(wèi)生技術(shù)人員開展診療活動及莫某某非法行醫(yī)的行為。建議，在執(zhí)法過程中對當(dāng)事人的詢問調(diào)查時進行錄像錄音。

[1]梁沁楠，鄭儀，徐承英.一起吊銷醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的案例分析[J].中國醫(yī)藥指南，2011，9(2):173-174.

[2]中華人民共和國國務(wù)院令第149號.醫(yī)療機構(gòu)管理條例[S]. 1994.

[3]中華人民共和國衛(wèi)生部令第35號.醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則[S].1994.

10.16659/j.cnki.1672-5654.2017.30.141

R19

A

1672-5654（2017）10（c）-0141-02

甘露（1963-），男，江西贛州人，本科，副主任醫(yī)師，主要從事公共衛(wèi)生監(jiān)督工作。

莫博惟（1986-），男，廣東深圳人，本科，主管醫(yī)師，主要從事公共衛(wèi)生，E-mail:158104594@qq.com。

2017-07-29）