陸敏

摘要：現(xiàn)代中國正式逐步進入法治社會，而法治社會的核心在于國家權(quán)力來源于公民權(quán)利，并且國家權(quán)力的合法行使必須以保障公民的權(quán)利和自由為前提。自由和權(quán)力對于公民而言是至關(guān)重要的，因此國家對公民進行懲罰必須依據(jù)合理正當(dāng)化根據(jù)。違法行為刑法化是國家行使刑罰權(quán)的體現(xiàn)。最近通過的刑法修正案九，將諸多違法行為納入犯罪行為行列，這一立法活動不得不讓人深思刑法在當(dāng)前我國構(gòu)建社會治理體系與能力現(xiàn)代化的過程中的位置和作用，刑法參與社會治理的活性化的適當(dāng)性及風(fēng)險等問題。

關(guān)鍵詞：違法行為：刑法化：立法活性化：適當(dāng)性

違法行為與犯罪有著密切的聯(lián)系，違法是違反憲法及一般基本法和普通法律的行為，范圍及其廣泛。而犯罪就必須要符合我國《刑法》對于犯罪的有關(guān)規(guī)定。通常犯罪必須具備這些特點：社會危害性，犯罪行為對社會的危害性要比一般違法行為嚴重的多，切社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征，一般違法行為對社會的危害達到一定嚴重程度，則有可能被上升為犯罪行為：觸犯刑法性，犯罪行為危害社會的同時必須觸犯了《刑法》的規(guī)定。而一般違法行為是違反除《刑法》之外的其他法律；應(yīng)受刑罰處罰性，犯罪行為必須接受刑罰處罰，一般違法行為只需受一般法律懲罰。《刑法》同時規(guī)定：情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不認為是犯罪。這就說明，行為的情節(jié)和對社會危害的程度是區(qū)分違法和犯罪的界限。

一、聚眾擾亂社會秩序罪有關(guān)違法行為刑法化修改

醫(yī)患關(guān)系是目前比較緊張的社會關(guān)系。發(fā)生了醫(yī)療事故，患者或患者家屬在醫(yī)院設(shè)靈堂、放哀樂、砸醫(yī)院、打醫(yī)生等“醫(yī)鬧”行為時常出現(xiàn)。這嚴重干涉了正常的醫(yī)療秩序，破壞了其他患者的就醫(yī)環(huán)境，對醫(yī)護人員的生命安全造成極大威脅?！搬t(yī)鬧”行為屢禁不絕，發(fā)生醫(yī)療糾紛，回歸法治軌道才是應(yīng)有之義。醫(yī)院是救死扶傷之所，決不允許醫(yī)鬧妄為。今年8月，十二屆全國人大常委會第十六次會議表決通過了刑法修正案（九），“醫(yī)鬧”人刑獲得正式通過。在法治社會，醫(yī)院不是法外之地，醫(yī)療秩序不容“醫(yī)鬧”騷擾。對故意擾亂醫(yī)療秩序的，務(wù)須有鬧必懲，懲治必嚴，絕不姑息?！搬t(yī)鬧”首要分子最高可判七年，刑法修正案（九）對刑法第二百九十條作了修改，規(guī)定：聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進行，造成嚴重損失的，對首要分子和其他積極參加的；多次擾亂國家機關(guān)工作秩序，經(jīng)行政處罰后仍不改正，造成嚴重后果的；多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重的，追究刑事責(zé)任。其中，對聚眾擾亂醫(yī)療秩序的首要分子，最高可判處七年有期徒刑。將“醫(yī)鬧。入刑，不僅是涵養(yǎng)醫(yī)患關(guān)系，也是法律取信于民的彰顯，必將產(chǎn)生巨大的威懾力，對醫(yī)患糾紛的合理解決形成正向的引導(dǎo)。

二、聚眾沖擊國家機關(guān)罪有關(guān)違法行為刑法化的修改

為了打擊擾亂法庭行為，有效維護司法權(quán)威。并同時遏制各種擾亂法庭秩序的行為，對于維護司法權(quán)威、提高司法效率、保證司法公正十分重要，為此，刑法修正案（九）對擾亂法庭秩序罪作了修改，規(guī)定聚眾哄鬧、沖擊法庭的；毆打司法工作人員或者訴訟參與人的：侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人，不聽法庭制止，嚴重擾亂法庭秩序的；有毀壞法庭設(shè)施，搶奪、毀損訴訟文書、證據(jù)等擾亂法庭秩序行為，情節(jié)嚴重的，追究刑事責(zé)任。

此次刑法修正案九將第二百九十一條增加了兩款作為第三款、第四款：“多次擾亂國家機關(guān)工作秩序，經(jīng)行政處罰后仍不改正，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”“多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

三、考試作弊入刑

刑法修正案（九）針對當(dāng)前社會誠信缺失，欺詐等背信行為多發(fā)，社會危害嚴重的實際情況，為發(fā)揮刑法對公民行為價值取向的引領(lǐng)推動作用，對刑法作出補充。增加規(guī)定組織考試作弊等犯罪。將在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，為他人提供作弊器材或者其他幫助的，向他人非法出售或者提供試題、答案的，以及代替他人或者讓他人代替自己參加考試等破壞考試秩序的行為規(guī)定為犯罪。

考試作弊“組織、賣設(shè)備、賣題、替考”都處罰。針對時有發(fā)生的考試作弊行為，刑法對第二百八十四條作出修改，規(guī)定：“在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，或者為他人組織作弊提供幫助的，或者為他人作弊提供試題、答案的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。代替他人或者讓他人代替自己參加考試的，處拘役或管制，并處或者單處罰金?！边@一規(guī)定將組織作弊、賣作弊設(shè)備、賣考題、替考等四種行為納入規(guī)制范圍，對考試作弊這種背信行為從法律上予以否定?！缎谭ㄐ拚妇挪莅浮穼⑺念惻c考試作弊有關(guān)的行為納入到刑法的調(diào)整范圍之中，組織考生作弊的行為及相關(guān)幫助行為、出售和提供試題或答案的行為以及替考行為都被當(dāng)作犯罪來處理。前三類行為因其本身嚴重的社會危害性，用刑法進行打擊無可厚非，但替考行為社會危害性較小，將其入罪會帶來較大的負面效應(yīng)，與刑法謙抑性的理念不相符。從考試刑法的出臺可以發(fā)現(xiàn)，我國的刑事立法有過分擴大犯罪化之嫌。