◎文/趙永剛

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完善我國反洗錢法律制度的若干思考

◎文/趙永剛

摘要：有效打擊和預(yù)防洗錢行為，我國目前已經(jīng)形成了以《反洗錢法》為主體的，包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等在內(nèi)的反洗錢法律制度體系，但是目前我國反洗錢法律制度還存在著一些不足之處，本文簡(jiǎn)述了我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的基本狀況，分析了目前反洗錢法律制度中存在的一些不足，并提出了針對(duì)性的完善建議。

關(guān)鍵詞：反洗錢；法律制度；建議

一、我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的基本情況

我國的反洗錢法律制度建設(shè)始于20世紀(jì)90年代，1990年，全國人大常委會(huì)制定并頒布了《關(guān)于禁毒的決定》，規(guī)定了掩飾、隱藏毒贓性質(zhì)、來源罪，開啟了我國反洗錢法律制度建設(shè)的先河。經(jīng)過20多年的發(fā)展，我國反洗錢法律制度體系不斷豐富和完善。

（一）法律

目前，我國關(guān)于反洗錢的法律主要有《中國人民銀行法》、《刑法》、《中華人民共和國反洗錢法》等。

其中，2003年修訂的《中國人民銀行法》明確了中國人民銀行作為反洗錢主管部門的職責(zé)。規(guī)定其負(fù)責(zé)指導(dǎo)、部署金融業(yè)反洗錢工作，負(fù)責(zé)反洗錢資金監(jiān)測(cè)，有權(quán)對(duì)執(zhí)行反洗錢規(guī)定的情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督，對(duì)違反反洗錢的行為進(jìn)行行政處罰等。

1997年修訂的刑法第一次專門規(guī)定了洗錢罪。該法第191條規(guī)定了明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的，屬于洗錢罪。2001年頒布的《刑法修正案》（三）以及2006年頒布的《刑法修正案》（六）對(duì)洗錢罪進(jìn)行了進(jìn)一步的完善。擴(kuò)大了洗錢罪的上游犯罪，經(jīng)過兩次修訂，刑法規(guī)定的洗錢罪上游犯罪由3種擴(kuò)大到7種。目前我國刑法中洗錢罪的上游犯罪包括毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。

2006年全國人大常委會(huì)通過的《中華人民共和國反洗錢法》是我國反洗錢領(lǐng)域第一部綜合性法律規(guī)定，主要規(guī)定了反洗錢監(jiān)督管理、金融機(jī)構(gòu)、特定非金融機(jī)構(gòu)的反洗錢義務(wù)、反洗錢調(diào)查、反洗錢國際合作、法律責(zé)任等內(nèi)容，初步構(gòu)建了我國反洗錢法律制度框架。

（二）行政法規(guī)

我國在行政法規(guī)層面關(guān)于反洗錢的規(guī)定主要包括《現(xiàn)金管理暫行條例》、《個(gè)人存款實(shí)名制規(guī)定》、《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》等。1988年國務(wù)院發(fā)布的《現(xiàn)金管理?xiàng)l例》規(guī)定了開戶銀行對(duì)開戶單位收支、使用現(xiàn)金進(jìn)行監(jiān)督管理。開戶單位必須按照規(guī)定收支和使用現(xiàn)金，接收開戶銀行的監(jiān)督，2000年國務(wù)院發(fā)布的《個(gè)人存款實(shí)名制規(guī)定》明確規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)客戶身份識(shí)別義務(wù)，為金融機(jī)構(gòu)反洗錢工作的開展奠定了基礎(chǔ)。2003年人民銀行發(fā)布的《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》進(jìn)一步規(guī)范了人民幣銀行結(jié)算賬戶的開立和使用，加強(qiáng)銀行結(jié)算賬戶管理。

（三）部門規(guī)章

關(guān)于反洗錢的行政規(guī)章主要有《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)報(bào)告涉嫌恐怖融資的可疑交易管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)客戶身份識(shí)別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)反洗錢監(jiān)督管理辦法（試行）》等。這些行政規(guī)章是對(duì)《反洗錢法》有關(guān)規(guī)定的細(xì)化和具體落實(shí)，是我國反洗錢法律制度體系中的重要組成部分。

二、我國現(xiàn)行反洗錢法律制的分析

（一）刑法關(guān)于洗錢罪上游犯罪范圍相對(duì)狹窄

金融行動(dòng)特別工作組《四十項(xiàng)建議》（2003）對(duì)洗錢罪對(duì)上游犯罪作了較為明確的規(guī)定，要求各國至少將20類制定的犯罪類型納入上游犯罪范圍。從我國《刑法》洗錢罪的上游犯罪來看，經(jīng)過幾次擴(kuò)展，目前包括7種犯罪，但與《四十項(xiàng)建議》（2003）相比，仍有進(jìn)一步完善的必要。同時(shí)，我國刑法規(guī)定，洗錢犯罪只適用于上游犯罪行為人以外的第三方，不包括實(shí)施犯罪行為的行為人，也限制了洗錢罪的適用范圍，不利于打擊洗錢犯罪。

（二）特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度不夠具體

《反洗錢法》并未對(duì)應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融企業(yè)和行業(yè)的具體范圍和監(jiān)管要求作出規(guī)定，使得非金融企業(yè)和行業(yè)難以納入履行反洗錢義務(wù)的主體范圍中，不利于全面地開展反洗錢工作。

（三）現(xiàn)金反洗錢規(guī)定有待完善

因不具有個(gè)人特殊標(biāo)記、無法追索交易痕跡的現(xiàn)金漂洗非法所得，可以在實(shí)現(xiàn)財(cái)富占有的同時(shí)掩蓋犯罪的事實(shí)，因此現(xiàn)金被不法分子視為洗錢的便利渠道。在國外，現(xiàn)金的使用受到嚴(yán)格的限制，如美國。在我國，目前現(xiàn)金結(jié)算還是個(gè)人消費(fèi)適用最多的結(jié)算方式，但目前我國的《現(xiàn)金管理暫行條例》等現(xiàn)金管理法規(guī)已落后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要與時(shí)俱進(jìn)進(jìn)行修改完善。

（四）反洗錢激勵(lì)約束機(jī)制有待完善

一方面，我國《反洗錢法》對(duì)于金融機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員違反反洗錢法義務(wù)規(guī)定的處罰力度偏低。根據(jù)我國《反洗錢法》第三十二條規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)存在違反反洗錢規(guī)定的行為，最高處罰限額為50萬元，對(duì)直接責(zé)任人的最高處罰限額為5萬元。

另一方面，我國《反洗錢法》缺少對(duì)金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù)正向激勵(lì)措施。國際經(jīng)驗(yàn)表明，反洗錢激勵(lì)與約束并重，是激發(fā)、引導(dǎo)反洗錢義務(wù)主體自愿開展反洗錢工作的有效措施。建議我國《反洗錢法》建立起對(duì)金融機(jī)構(gòu)的正向激勵(lì)機(jī)制，從而更好地調(diào)動(dòng)金融機(jī)構(gòu)的反洗錢的積極性。

三、完善我國現(xiàn)行反洗錢法律制度的建議

（一）進(jìn)一步科學(xué)設(shè)定洗錢罪上游犯罪范圍

建議將目前我國《刑法》還沒有涵蓋的犯罪類型如非法經(jīng)營罪、濫用職權(quán)罪、侵吞財(cái)產(chǎn)罪等，納入洗錢罪上游犯罪的范圍中。建議在修訂《刑法》時(shí)對(duì)上述犯罪類型采取合并的方式重新構(gòu)建，進(jìn)一步完善反洗錢罪。此外，建議將洗錢犯罪主體擴(kuò)大至實(shí)施上游犯罪的行為人。

（二）完善特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度

盡快制定特定非金融企業(yè)和行業(yè)反洗錢制度，確定特定非金融機(jī)構(gòu)的范圍、具體的反洗錢義務(wù)以及對(duì)特定非金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理模式，擴(kuò)大預(yù)防洗錢犯罪的義務(wù)主體，并明確其反洗錢義務(wù)。

（三）盡快制定新的現(xiàn)金管理?xiàng)l例

建立大額現(xiàn)金監(jiān)測(cè)制度，實(shí)現(xiàn)對(duì)大額現(xiàn)金流動(dòng)的及時(shí)監(jiān)測(cè)。加大現(xiàn)金管理的法律責(zé)任。嚴(yán)格界定違反現(xiàn)金管理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，強(qiáng)化約束措施，嚴(yán)格規(guī)范存款人的現(xiàn)金交易行為。

（四）完善反洗錢激勵(lì)約束機(jī)制

一方面，加大對(duì)于金融機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員違反反洗錢法義務(wù)行為的處罰力度，發(fā)揮威懾作用，另一方面增加規(guī)定反洗錢激勵(lì)機(jī)制，對(duì)金融機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員在反洗錢工作中作出突出貢獻(xiàn)的，應(yīng)予以適當(dāng)獎(jiǎng)勵(lì)，以便充分調(diào)動(dòng)金融機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員反洗錢工作積極性，提高反洗錢工作成效。

參考文獻(xiàn)：

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[2]李海燕.完善反洗錢法律體系的幾點(diǎn)設(shè)想[J].浙江金融，2007（12）.

責(zé)任編輯：張麗恒

作者簡(jiǎn)介：趙永剛（1983—），中國人民銀行廣州分行。郵編：510120

中圖分類號(hào)：F832

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1006－1255－（2016）01－0046-02