車流暢++潘一

[摘 ?要]老年人的權(quán)益保障是近年來學(xué)術(shù)研究的熱點(diǎn)，然而，單就制度而研究制度往往是較為空泛的，在沒有調(diào)研和文獻(xiàn)研究的基礎(chǔ)上來涉及養(yǎng)老法律制度其未必能在制度的接受度上得到老年群體的認(rèn)可，老年制度的研究需要從其國內(nèi)外的研究文獻(xiàn)首先進(jìn)行學(xué)術(shù)上的背景研究，方能總結(jié)出理論上的規(guī)律，方能歸納養(yǎng)老法律制度的研究方向或研究類型，文獻(xiàn)的梳理并不是技術(shù)上的簡單陳述與查找，其需要作者進(jìn)行邏輯上的分析和總結(jié)，得出規(guī)律性的結(jié)論。

[關(guān)鍵詞]老年人權(quán)益;文獻(xiàn)研究;規(guī)律總結(jié)

中圖分類號：TG65 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B 文章編號：1009-914X（2016）24-0312-01

一、國內(nèi)學(xué)者的流派研究

國內(nèi)學(xué)者關(guān)于老年人權(quán)益的保障主要分為社會(huì)法學(xué)派維度和分析實(shí)證主義法學(xué)派維度。

社會(huì)法學(xué)派維度的研究主要在權(quán)益的保障與國家的制度建設(shè)和政策方面的研究，如肖金明在《老齡社會(huì)法律問題研究》一書中對社區(qū)養(yǎng)老和政府養(yǎng)老做出了利弊分析，并闡述了老年人權(quán)益保障在立法上在域外法律上應(yīng)予以借鑒的制度。（肖金明，2013）崔卓蘭在《我國老齡社會(huì)的法律制度極其法律對策》一文中對老年人工作體系的確立等提出了法律上的對策建議。（崔卓蘭、趙靜波，《吉林大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期）。相關(guān)著作還有《三農(nóng)與法——老年人權(quán)益》（邢宜哲，2010）《老年人權(quán)益的法律保障》（劉利君 2013），《老年人權(quán)益的法律保障》（王樹新2007），《老年人如何維護(hù)自己的權(quán)益》（莫洪憲，2004），《老吾老——老年法律問題研究起點(diǎn)的批判》（孫穎，2012）等。

分析實(shí)證主義法學(xué)派維度主要是以民法、保障法等立法方向?yàn)橐劳羞M(jìn)行的實(shí)證性研究，楊立新教授的《我國老年監(jiān)護(hù)制度的立法突破及相關(guān)問題》（楊立新，《法學(xué)研究》2013年第2期）也針對老年人喪失行為能力的情況下對于監(jiān)護(hù)人責(zé)任的認(rèn)定與權(quán)益的保護(hù)。曾慶敏在其《老年立法研究》一書中認(rèn)為老年人立法需要有層次性和預(yù)設(shè)性才能準(zhǔn)確的保障其合法權(quán)益。（曾慶敏，2011）;徐慧怡在《贍養(yǎng)費(fèi)之理論與實(shí)務(wù)》一書中重點(diǎn)闡述了老年人贍養(yǎng)糾紛案件中關(guān)于贍養(yǎng)費(fèi)支付問題應(yīng)如何解決。相關(guān)著作還包括《我國老年立法研究》（周巖，2013）等。

國內(nèi)研究的特點(diǎn)主要有以下特點(diǎn)：一是農(nóng)村與城市老年人的權(quán)益保障基本是分開來研究的，這體現(xiàn)了我國城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)下的老年人的權(quán)益保障在制度設(shè)計(jì)上是有所不同的。二是都比較重視我國傳統(tǒng)文化對養(yǎng)老權(quán)益的影響。三是在立法設(shè)計(jì)上注重老年人的人格權(quán)保護(hù)。但是對于“空巢老人”這一特定背景下的特定權(quán)利的研究資料一般是以案例匯編和法條梳理的形式出現(xiàn)。

二、域外學(xué)者分層次研究

域外學(xué)者的研究中“空巢老人”通常表述為Empty Nest Syndrome，（A third of people in their 50s or above， and almost half of those over 80， suffer from feelings of loneliness）或?qū)⑻幱诖朔N家庭的子女稱之為“Sandwich Generation”（As a result many were involved in “soul searching” about their own futures）其研究大多就某一具體的制度談制度建設(shè)，這里主要列舉了域外法中針對具體養(yǎng)老問題權(quán)益保障方面的研究，大概分為以下幾類：

以養(yǎng)老金保障老年人的權(quán)益，這類研究的代表主要有美國學(xué)者彼得·F·德魯克在其《養(yǎng)老金革命》，其認(rèn)為保證老年人權(quán)益最主要的是養(yǎng)老金制度，但這一制度并不是保障老年人權(quán)益的有效途徑，闡述了養(yǎng)老金保障的不唯一性。（彼得·F·德魯克，劉偉譯，2009），美國學(xué)者佛朗哥·莫迪利亞尼和阿倫·莫拉利達(dá)爾在《養(yǎng)老金改革反思》一書中闡述了類似觀點(diǎn)，并認(rèn)為老年人的權(quán)益可以采取比較靈活的金融方式來進(jìn)行保障，這樣會(huì)更廣闊的覆蓋保障范圍。（佛朗哥·莫迪利亞尼阿倫·莫拉利達(dá)爾，孫亞男譯，2013）持此觀點(diǎn)的還有英國學(xué)者高頓·L.克拉克所著的《養(yǎng)老金基金管理與投資》（高頓·L.克拉克，洪錚譯，2008）等。

以醫(yī)療保障保障老年人的人身權(quán)與健康權(quán)，如美國學(xué)者約斯特在《醫(yī)療保障支付范圍決策》一書中認(rèn)為老年人的健康權(quán)需要細(xì)化保障，例如對保健品的技術(shù)評估和特殊保障政策，對這一群體實(shí)施特有保護(hù)（約斯特，曉莉、何鐵強(qiáng)譯，，2011）。相關(guān)論文如“Empty nest syndrome： a positive perspective”（Caroline McGhie，2012）等，日本學(xué)者多田羅浩三、桂世勛在所著的《日本如何應(yīng)對超高齡——醫(yī)療保健、社會(huì)保障對策》一書中指出醫(yī)療保險(xiǎn)要全國通行，社區(qū)應(yīng)該配合醫(yī)療保障。（多田羅浩三、桂世勛，趙林譯，2014）。

以社區(qū)養(yǎng)老實(shí)施更全面的保障的研究，主要包括美國學(xué)者利文在《移民過程中變化的自我：家、健康、社區(qū)養(yǎng)老》一文中對居家養(yǎng)老和社區(qū)養(yǎng)老兩種養(yǎng)老模式在移民過程中具有重要意義，這是與我國的“空巢老人”狀況最為接近的研究（利文，2013）美國學(xué)者穆爾在《非營利性和盈利性治理和持續(xù)照護(hù)養(yǎng)老社區(qū)之生存、盈利戰(zhàn)略》中則提出了社區(qū)盈利性與非營利性相結(jié)合的養(yǎng)老制度可以更好的被老年人所接受，這一論斷也是比較適合我國的老年權(quán)益保障。（穆爾，2015）

國外對養(yǎng)老服務(wù)制度的研究主要有這樣幾個(gè)特點(diǎn)：一是其權(quán)益保障具有普適性，除一些日本學(xué)者談到了移民老年人口的權(quán)益保障與我國流動(dòng)人口所致的“空巢老人”有相似特征外，其余均為全體老年人權(quán)益。二是其研究都比較強(qiáng)調(diào)非政府組織在老年人權(quán)益保障上的作用，這在一定程度上對我們法律研究有一定的借鑒意義，但要處理好法律移植的本土化問題。三是具有跨學(xué)科研究特點(diǎn)，研究多運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、法學(xué)等多種理論闡釋權(quán)益保障的方法，其中法學(xué)專業(yè)的研究只是其中一部分。

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[4] 彼得·F·德魯克：《養(yǎng)老金革命》，劉偉譯，東方出版社，2009年.

[5] 佛朗哥·莫迪利亞尼、阿倫·莫拉利達(dá)爾：《養(yǎng)老金改革反思》，孫亞男譯，中國人民大學(xué)出版社，2013年.

[6] 高頓·L.克拉克：《養(yǎng)老金基金管理與投資》，洪錚譯，？中國金融出版社，2008年.