劉俊+吳林生

摘 要：國家公職人員收受他人數(shù)額較大的禮金的行為，屬于收受禮金行為。按照目前現(xiàn)行刑法，這種現(xiàn)象完全可以以貪污罪或受賄罪定罪處罰，如果立法增設(shè)增法定刑較低的“收受禮金罪”，非但沒有必要，反而造成新的處罰漏洞。

關(guān)鍵詞：收受禮金罪；處罰漏洞；立法做秀

中圖分類號：D924 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2016）28-0190-02

《法制晚報》報道，全國人大常委會審議刑法修正案草案的議案，其有望加入“收受禮金罪”。文中稱，根據(jù)現(xiàn)行立法，“索賄”之外的一般受賄行為，必須滿足“為他人謀取利益”這一條件才構(gòu)成受賄罪；官員單純收受禮金的行為不構(gòu)成受賄罪，僅屬于違反黨紀(jì)、政紀(jì)行為。為了堵塞官員收禮不辦事不構(gòu)成受賄罪的漏洞，解決“感情投資”不處罰問題，立法擬規(guī)定：國家公職人員，收受他人數(shù)額較大的禮金，無論是否為他人謀利，均構(gòu)成“收受禮金罪”，該罪的法定刑設(shè)置要比受賄罪較輕。筆者認(rèn)為，這一立法建議中看不中用，純屬立法作秀，可以休矣！

一方面，現(xiàn)行刑法完全可以規(guī)制國家工作人員單純收禮不辦事現(xiàn)象，增設(shè)“收受禮金罪”沒有必要。

國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物的，構(gòu)成貪污。理由如下：其一，只要是基于或憑借職務(wù)行為而的收受財物，都屬于公共財物。利用職務(wù)便利收取的財物，不同于親友之間基于道德、親情、友情的饋贈，前者屬于不法財產(chǎn)必須交公，屬于公共財物，后者屬于國家工作人員可以接受的合法財產(chǎn)?；跈?quán)錢交易的概括故意，意圖即時或在確定、不確定的將來，利用國家工作人員職務(wù)作為、不作為或者職務(wù)形成的便利條件謀取利益的行為，屬于非法行賄行為，行賄的財物要么屬于作案工具，要么屬于非法所得或贓物，不管國家工作人員是否接受，都應(yīng)當(dāng)收繳、沒收歸公，不宜退還給行賄人。行賄人是違法犯罪人，而非受害人，無權(quán)收回賄賂物品。其二，基于職務(wù)而接受應(yīng)當(dāng)歸公財物的國家工作人員，即使原先并無特定的保管財物的職責(zé)，但只要接受了財物，就產(chǎn)生了妥善保管和及時上交財物的法定職責(zé)。例如，普通交警并無查繳贓物、接受撿拾物的專項職責(zé)，但是一旦接受贓物、撿拾物，就產(chǎn)生了保管和上交的職責(zé)；將收繳贓物、接受的撿拾物據(jù)為己有的，構(gòu)成貪污罪。其三，對此行政法規(guī)、規(guī)章和相關(guān)國家法令的規(guī)定統(tǒng)一、明確。例如，《國務(wù)院關(guān)于國家行政機關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品的規(guī)定》第3條規(guī)定：“國家行政機關(guān)及其工作人員不得假借名義或者以變相形式贈送和接受禮品：……以祝賀春節(jié)、元旦、國慶節(jié)、中秋節(jié)和其他節(jié)假日的名義；……（四）以祝壽、生日、婚喪嫁娶的名義?！钡?條規(guī)定：“對接收的禮品一個月交出并上交國庫。所收禮品不按期交出的，按貪污論處?！薄吨泄仓醒朕k公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于對黨和國家機關(guān)工作人員在國內(nèi)交往中收受的禮品實行登記制度的規(guī)定》第2條規(guī)定：“黨和國家機關(guān)工作人員在國內(nèi)交往中，不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈，因各種原因未能拒收的禮品，必須登記上交。黨和國家機關(guān)工作人員在國內(nèi)交往（不含親友之間的交往）中收受的其他禮品，除價值不大的以外，均須登記?！鄙鲜鲆?guī)定明確指出，國外內(nèi)交往中可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品均需上交，否則，以貪污論。其四，刑法第394條規(guī)定：“國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照貪污罪論處。”該規(guī)定屬于法律注意規(guī)定，立法者之所以沒有規(guī)定非法占有非公務(wù)活動中接受財物行為構(gòu)成貪污罪，是因為這種情況下要區(qū)分基于友情饋贈與基于職務(wù)收買給付財物，不宜一概規(guī)定為貪污罪。其五，古今中外刑法中，大多對國家工作人員利用職務(wù)上的便利收受他人財物的行為，規(guī)定為犯罪，只不過由于缺乏貪污罪的罪名，多以受賄罪論處。例如，我國唐宋明清的刑法中，對受賄犯罪的處罰，均不以為他人謀取利益為必要條件。例如唐律規(guī)定了受財枉法、不枉法、受所監(jiān)臨及坐贓四種受賄犯罪，只要官員利用職務(wù)的權(quán)勢和便利收受他人財物，不管是否為他人牟利，均構(gòu)成犯罪。西方國家和我國臺灣地區(qū)的刑法中，受賄罪的成立一般也不要求“為他人謀取利益”。例如，日本刑法規(guī)定，“公務(wù)員或仲裁人，就職務(wù)上的事項，收受、要求或者約定賄賂的”構(gòu)成受賄罪；德國刑法規(guī)定，“公務(wù)員或從事特別公務(wù)的人員，為履行其職務(wù)行為而為自己或他人索要、讓他人允諾或收受他人利益的”構(gòu)成受賄罪；臺灣地區(qū)刑法規(guī)定，“公務(wù)員或仲裁人對于職務(wù)上行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者”構(gòu)成不違背職務(wù)受賄罪，“公務(wù)員或仲裁人對與違背職務(wù)之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者”構(gòu)成違背職務(wù)受賄罪。

另一方面，增加法定刑較低的“收受禮金罪”，非但沒有必要，反而造成新的處罰漏洞，可能導(dǎo)致貪污賄賂分子避重就輕，逃避法律處罰。收受禮金罪一旦通過立法，必然導(dǎo)致本應(yīng)以貪污罪處罰的行為，降格認(rèn)定為收受禮金罪。在由于某些原因?qū)е伦C據(jù)尚未到位的情況下，司法機關(guān)也可能倉促地把本構(gòu)成受賄罪的行為從輕認(rèn)定為收受禮金罪。同時，考慮到收受禮金罪量刑比受賄罪、貪污罪輕，可能成為涉事官員非法尋求從輕發(fā)落的“次優(yōu)選項”。甚至?xí)霈F(xiàn)，個別地方司法機關(guān)為了降低量刑數(shù)額，把一個數(shù)額巨大、本該判處重罪的受賄犯罪，拆分為兩個數(shù)額較大的、判處輕罪受賄罪和收受禮金罪。