唐坤波

陸生野生動物活體抽樣送檢鑒定問題探討

唐坤波

在辦理涉林刑事案件中，經(jīng)常會遇到查獲的陸生野生動物活體數(shù)量達(dá)上百只，甚至幾千只的情況，為了減少對野生動物的保存帶來的執(zhí)法成本和麻煩，辦案單位大多采取一邊清點數(shù)量、一邊拍照、一邊放生等固定證據(jù)的方法，然后送檢動物照片或少量動物活體進(jìn)行鑒定，這種不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖龇▽o整個案件的辦理帶來災(zāi)難性后果。但是一一鑒定也不現(xiàn)實，其人力、物力、財力和時間也不允許。因此，抽樣鑒定是最直接、最客觀、最規(guī)范、最科學(xué)的方法，有利于案件的定性和及時處理。而抽樣送檢規(guī)范性問題在《刑事訴訟法》《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》《現(xiàn)場勘驗、檢查規(guī)則》《司法鑒定通則》均未明確。僅《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第九十三條明確了抽樣取證的方式、方法。下面我結(jié)合案例來探討刑事案件中抽樣送檢活體陸生野生動物規(guī)范性問題。

案例：2014年5月16日，湖北潛江森林公安局查獲王某平運載其收購的疑似虎紋蛙509只，辦案民警和野保站工作人員在犯罪嫌疑人王某平見證下，對王某平運輸?shù)囊伤苹⒓y蛙進(jìn)行清點共有509只，清點過程全程攝像并拍照。經(jīng)與國家林業(yè)局森林公安司法鑒定中心聯(lián)系，并按其送檢要求，辦案民警對查獲的疑似虎紋蛙拍攝總覽照片8張和1只疑似虎紋蛙多角度特征照片36張，共44張照片以電子郵件形式發(fā)送給鑒定中心，經(jīng)第一次鑒定和補(bǔ)充鑒定后確認(rèn)送檢動物為虎紋蛙共161只。公安機(jī)關(guān)在辦案中還收集了其他相關(guān)證據(jù)并形成證據(jù)鏈條。檢察院即以王某平非法收購、運輸虎紋蛙161只向法院提起公訴。

在審理過程中，被告人的辯護(hù)律師認(rèn)為鑒定意見不具有科學(xué)性，并申請重新鑒定。由于涉案虎紋蛙已經(jīng)全部放生，經(jīng)湖南省野生動植物司法鑒定中心對第一次送檢的44張疑似虎紋蛙的電子照片進(jìn)行鑒定，認(rèn)定虎紋蛙的數(shù)量為1只。

法院審理認(rèn)為，第一次送檢的疑似虎紋蛙總覽照片系從單一角度俯拍所得，不能完整顯示每只被拍攝疑似虎紋蛙的全部特征，故國家林業(yè)局森林公安司法鑒定中心作出的161只虎紋蛙的鑒定意見不客觀、不科學(xué)。湖南省野生動植物司法鑒定中心作出的1只虎紋蛙的鑒定意見具有客觀性和科學(xué)性。法院最終認(rèn)定被告人王某平非法收購、運輸虎紋蛙數(shù)量為1只，被告人王某平判處有期徒刑十一個月，并處罰金3000元。

評析：一個案件中為什么會出現(xiàn)三個不同的認(rèn)定數(shù)量，并且差異如此之大？其原因就是送檢材料、樣本與鑒定對象不一致，送檢的方式不科學(xué)、不客觀造成的。

一、鑒定的數(shù)量應(yīng)涵蓋立案標(biāo)準(zhǔn)最大值

不同物種有不同的立案標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量，即特別重大刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量為該物種抽樣鑒定數(shù)量的最大值。在本案中，公安機(jī)關(guān)在偵查中清點認(rèn)定的虎紋蛙的數(shù)量為509只，根據(jù)《國家林業(yè)局、公安部關(guān)于森林和陸生野生動物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)》（2001年5月9日發(fā)布），虎紋蛙的特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)為200只，因此抽樣的數(shù)量最大值必須大于200只，不管辯護(hù)人對物種數(shù)量提出何種異議，抽樣鑒定的數(shù)量也不影響案件的定性與判決。特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)達(dá)百只以上的僅虎紋蛙一種,其他陸生野生動物特別重大刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)在1只-40只之間，可一一鑒定，其工作量、鑒定成本、鑒定時間會相對少很多。

二、抽樣前對扣押的陸生野生動物必須一一編號

在本案中，不論是電子照片送檢、實物送檢，還是鑒定人員到辦案地實物實地鑒定，都應(yīng)對抽樣的虎紋蛙進(jìn)行1-201依次編號，然后分別對編號的201只虎紋蛙從不同的角度拍攝2-3張準(zhǔn)確清晰的照片，即從頭部、背部、腹部（含肢體）角度拍攝，而不能為了省事省時僅僅拍一張蛙的總覽照片和一只蛙的多角度照片。本案中，拍攝的8張總覽照片均是對查獲的全部蛙集中在一個空間里自上而下俯拍所得，拍攝時有蛙相互擠在一起的現(xiàn)象，雖從照片上可以比較清晰的顯示被拍蛙的背部、頭部的花紋、顏色等特征，但是照片上無法顯示被拍蛙的腹部、肢體的特征，僅反映了被拍蛙的部分特征而非特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)200只以上虎紋蛙的全部特征。不能排除合理懷疑。應(yīng)該對200只以上的虎紋蛙一一編號拍照。有的辦案人員會認(rèn)為這樣編號拍照工作量太大，太麻煩，照片約600張以上，就是合理編排A4紙雙面打印也要約50張左右。其實除了虎紋蛙外，其他陸生野生動物就簡單多了，雖然麻煩，但其證據(jù)效力就增強(qiáng)了。

三、抽樣的方法要科學(xué)

抽樣的方法有很多，目前最常用的是隨機(jī)抽樣，即按隨機(jī)性原則，從總體單位中抽取部分單位作為樣本進(jìn)行調(diào)查，以其結(jié)果推斷總體有關(guān)指標(biāo)的一種抽樣方法。也就是從查獲的所有涉案檢材中任意抽取N個作為檢驗樣本，使每個樣本被抽取的可能性相等的一種抽樣方式。不論采取何種抽樣方式，抽取樣品的數(shù)量以能夠認(rèn)定本品的品質(zhì)特征為限，其抽樣的結(jié)果必須反映被抽樣的整體信息。本案中，如查獲的509只虎紋蛙分別裝在六個編織袋中，每個編織袋中裝有虎紋蛙N只左右，抽樣前對編織袋先進(jìn)行1-6依次編號，對每個編織袋中裝有虎紋蛙一一進(jìn)行清點扣押，開具《扣押物品清單》，注明扣押的數(shù)量、特征及來源等，然后再從1-6號編織袋中隨機(jī)抽樣，每個袋中約抽取虎紋蛙32-34只進(jìn)行編號拍照、送檢或?qū)嵨镨b定。此處需注意的是抽取的檢材、樣本的過程要規(guī)范，送檢過程不具排他性。

四、三方參與抽樣，以確保抽樣的公開、公正和客觀性

即辦案機(jī)關(guān)、當(dāng)事人和見證人同時在場抽樣，如實地實物鑒定，即鑒定方、當(dāng)事人和辦案機(jī)關(guān)同時在場抽樣，如在運輸車上查獲但當(dāng)事人不在場的，應(yīng)由承運人員或查獲時動物來源知情人、辦案機(jī)關(guān)及見證人同時在場抽樣。

五、送檢過程必須全程錄音錄像

無論是采用實物送檢還是采用電子照片送檢，在辦案中必須由專人進(jìn)行全程錄像，在條件許可的情況下，最好安排犯罪嫌疑人在現(xiàn)場進(jìn)行。全程錄像必須客觀真實地反映送檢的全部過程，作為證據(jù)隨案移送。本案中，雖然辦案民警和野保站工作人員在犯罪嫌疑人王某平見證下，對王某平運輸?shù)囊伤苹⒓y蛙509只清點過程進(jìn)行了全程攝像并拍照，固定了證據(jù)，但不能與鑒定意見形成證據(jù)體系，證據(jù)鏈存在瑕疵，也就不能合理排除509只疑似虎紋蛙全部為虎紋蛙的可能。

六、放生的時機(jī)要得當(dāng)

在本案中，虎紋蛙放生后就意味著核心證據(jù)的滅失，因此在什么時間階段對查獲的虎紋蛙進(jìn)行放生處理，一定要慎之又慎，既要體現(xiàn)對野生動物的保護(hù)，也要有牢固的證據(jù)意識和程序意識。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百三十條規(guī)定：對查封、扣押的財物及其孳息、文件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。任何單位和個人不得使用、調(diào)換、損毀或者自行處理。對容易腐爛變質(zhì)及其他不易保管的財物，可以根據(jù)具體情況，經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，在拍照或者錄像后委托有關(guān)部門變賣、拍賣，變賣、拍賣的價款暫予保存，待訴訟終結(jié)后一并處理。從辦案實踐來看，鑒于野生動物處理的特殊性，一般查獲后放歸自然，以加強(qiáng)野生動物的保護(hù)。因此，如一一實物鑒定的，在鑒定意見書告知并征求檢法機(jī)關(guān)對鑒定意見書的意見后，如果沒有異議和瑕疵，可以放生，并固定好相關(guān)放生的證據(jù)。對抽樣鑒定的，可將扣押的所有活體陸生野生動物交野保部門或野生動物救護(hù)站馴養(yǎng)一至兩個月，以供訴訟階段核查。從技術(shù)上看，虎紋蛙馴養(yǎng)不難，成本也不高。從案件訴訟來看，確保了證據(jù)的證明效力。

七、要認(rèn)真審查鑒定意見

移送起訴前，辦案人員應(yīng)站在法庭審理的角度認(rèn)真審查鑒定意見。看犯罪嫌疑人的供述是否認(rèn)知所獵捕、收購陸生野生動物的明顯特征；看鑒定過程是否客觀、科學(xué)，符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求，檢材是否充足、可靠；看鑒定意見是否依法告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對鑒定意見有無異議，是否申請重新鑒定；看鑒定意見與現(xiàn)場勘驗筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾，是否完整記錄查獲的陸生野生動物的來源、扣押的動物數(shù)量、特征等；看鑒定意見與待證事實的無關(guān)聯(lián)；看鑒定意見的形式要件是否完備，鑒定意見是否明確。

（作者單位湖南省石門縣森林公安局）

（編輯趙文清）