陳建南

摘要：轉(zhuǎn)化型搶劫罪是指刑法第269條的規(guī)定的犯盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的條件。而具體在搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪上，司法解釋又作出了很多規(guī)定，其中對(duì)于“兩高”關(guān)于搶奪案件的解釋中第六條第一項(xiàng)的規(guī)定，在具體案件適用中還有值得商榷的地方。

關(guān)鍵詞：轉(zhuǎn)化型搶劫罪；司法解釋；案件適用

中圖分類號(hào)：D924.35文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1671-864X（2016）08-0117-01

2015年的一天，被告人唐某和郭某共謀搶包后騎車竄至某縣，次日凌晨，被告人郭某駕車搭乘唐某行至卓筒大道外，由被告人唐某伸手奪取被害人蔣某的手提包，因蔣某不放手，被告人唐某強(qiáng)行拉扯包帶，雙方拉扯數(shù)秒后，被告人唐某最終將手提包搶走，包內(nèi)有現(xiàn)金30元左右、黃金戒指及銀項(xiàng)鏈等物。被搶現(xiàn)金由二被告人平分，戒指及項(xiàng)鏈由被告人唐某保管。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)就是唐某和郭某飛車搶奪被害人蔣某手提包的行為應(yīng)否定性為搶劫罪。檢察院起訴的罪名并不包括搶劫罪，但在案件的審理過程中，法院認(rèn)為被告人的行為已轉(zhuǎn)化為搶劫罪，依據(jù)就是“兩高”的司法解釋。①法院認(rèn)為，被告人郭某駕駛摩托車搭乘唐某在經(jīng)過被害人蔣某身邊時(shí)，唐某伸手去拉扯蔣某的手提包，因蔣某不放手，雙方僵持?jǐn)?shù)秒，而被告人郭某仍駕車轟油門，二被告人最終搶得手提包的行為符合該解釋第六條第一項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)以搶劫罪定罪。但筆者認(rèn)為這還值得商榷，即使唐某的行為符合司法解釋規(guī)定的轉(zhuǎn)化搶劫，但郭某并不當(dāng)然的也構(gòu)成轉(zhuǎn)化搶劫。

一、唐某的行為是否構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪

（一）司法解釋中的規(guī)定。

1.根據(jù)兩高的司法解釋第六條的規(guī)定唐某的行為已構(gòu)成搶劫罪，在被害人蔣某不放手而強(qiáng)行奪取的情況下轉(zhuǎn)化為搶劫罪。但再看第三項(xiàng)的規(guī)定“明知會(huì)致人傷亡仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財(cái)物持有人輕傷以上后果的”，這其中有重復(fù)規(guī)定之嫌。司法解釋第一項(xiàng)的規(guī)定無(wú)非是為了嚴(yán)厲打擊飛車搶奪的犯罪，避免其造成被害人的財(cái)物損失和人身健康的損害，所以才嚴(yán)格的規(guī)定在被害人不放手的情況下仍然強(qiáng)行奪取的行為轉(zhuǎn)化為搶劫罪，這點(diǎn)也可從第三項(xiàng)的規(guī)定中看出。同樣是強(qiáng)行奪取的行為，但是第三項(xiàng)規(guī)定的是財(cái)物持有人有輕傷以上的后果才構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫的，這無(wú)疑與第一項(xiàng)的規(guī)定相矛盾。

2.在最高人民法院印發(fā)《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》中第五條關(guān)于轉(zhuǎn)化搶劫的規(guī)定：行為人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，未達(dá)到“數(shù)額較大”，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)較輕、危害不大的，一般不以犯罪論處；但具有下列情節(jié)之一的，可依照刑法第二百六十九條的規(guī)定，以搶劫罪定罪處罰；

（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的；（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實(shí)施上述行為的；（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；（4）使用兇器或以兇器相威脅的；（5）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。本案中唐某的行為還達(dá)不到暴力行為或者暴力相威脅的程度，盡管其不是為了抗拒抓捕或者毀滅罪證，是為了搶得財(cái)物，但是也有一定的參照性，在搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的時(shí)候也應(yīng)該參照該司法解釋。唐某的行為即使看作是暴力行為，但也未造成上述五種情形中的任意一種，應(yīng)當(dāng)是情節(jié)輕微，危害不大，不應(yīng)該轉(zhuǎn)化為搶劫罪。

（二）刑法中的規(guī)定。

搶劫罪侵害的犯罪客體是被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和生命健康權(quán)，所以暴力、暴力脅迫或者相當(dāng)?shù)男袨椴拍芊蠐尳僮锏目陀^行為構(gòu)成要件。在本案中唐某持續(xù)拉扯包帶的行為并不是直接加諸在被害人身上的暴力行為，其拉扯行為雖然有可能導(dǎo)致被害人倒地受傷，但是根據(jù)兩高的司法解釋第六條第三項(xiàng)的規(guī)定，在沒有造成被害人有輕傷以上的傷害結(jié)果時(shí)，不應(yīng)當(dāng)以搶劫罪論處。本案中，唐某和被害人的持續(xù)拉扯行為并沒有導(dǎo)致被害人受傷，所以不應(yīng)該構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪。而且，唐某飛車搶奪的行為，只是拉扯包帶的行為，并沒有直接言語(yǔ)相威脅，也沒有要暴力加諸于被害者的行為，也沒有造成任何的傷害后果，其行為應(yīng)當(dāng)仍然屬于搶奪罪搶奪行為的范疇。

二、郭某是否構(gòu)成轉(zhuǎn)化搶劫罪的共犯

郭某的搶奪行為，是否在唐某構(gòu)成搶劫罪的前提下，也當(dāng)然的轉(zhuǎn)化為搶劫罪的同案犯。筆者認(rèn)為，即使在唐某的行為構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的前提下，唐某的行為是構(gòu)成實(shí)行過限的。首先，在本案中，郭某和唐某是共謀搶包，從公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的訊問筆錄和庭審的法庭調(diào)查來(lái)看，兩人在謀劃時(shí)也只是商量了飛車搶奪的過程，二被告人并沒有具體商量說(shuō)即使被害人不放手也強(qiáng)行奪取。那么本案中唐某與被害人持續(xù)拉扯的行為就是唐某自己的行為，是超越了搶奪的共同故意的。所以應(yīng)當(dāng)由唐某自己承擔(dān)搶劫罪的刑罰，而郭某應(yīng)該承擔(dān)搶奪罪的刑罰，其理由是該行為人的犯罪故意已超出其他共犯的謀議范圍②。

三、小結(jié)

對(duì)于僅憑《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理?yè)寠Z刑事案件適用法律若干問題的解釋》第六條第一項(xiàng)的規(guī)定來(lái)認(rèn)定唐某犯罪。筆者認(rèn)為也有些過于嚴(yán)苛，其與第三條的自相矛盾還需要解釋。并且將與被害人僵持拉扯的行為作為搶奪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的條件也不合適，司法解釋不能與現(xiàn)行法律相沖突。法律應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限定轉(zhuǎn)化型搶劫的條件，對(duì)于明顯未到達(dá)轉(zhuǎn)化必要的，不應(yīng)當(dāng)因?yàn)樾淌抡咭髧?yán)厲打擊飛車搶奪，就作出違背刑法、法理的司法解釋，畢竟這也涉及被告人的權(quán)益。另外，本案中僅有被告人的供述和被害人陳述證明唐某和蔣某僵持拉扯的行為，沒有其他證據(jù)予以佐證。言辭證據(jù)是很容易出現(xiàn)誤差的，其證明力也不及其他證據(jù)類型。根據(jù)刑訴法的規(guī)定，證據(jù)確實(shí)、充分應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；（二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；（三）綜合全案證據(jù)，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。本案要對(duì)郭某和唐某定搶劫罪還是不能做到證據(jù)確實(shí)、充分的，還不能排除合理懷疑，特別是對(duì)于郭某也定搶劫罪是更有待討論的。法官在辦理刑事案件時(shí)，還是要站在中立的立場(chǎng)，既不提前從內(nèi)心確認(rèn)被告人有罪，也不為被告人開脫，而是根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)，嚴(yán)格按照刑訴法對(duì)于證據(jù)確實(shí)、充分的要求去綜合全案的證據(jù)進(jìn)行裁判。在裁判時(shí)，也要充分的考慮疑罪從無(wú)、從輕的原則、有利于被告人原則。對(duì)于沒有完整的證據(jù)鎖鏈證明被告人有罪的或者罪重的，應(yīng)當(dāng)作出無(wú)罪或罪輕的判決。

注釋：

①《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理?yè)寠Z刑事案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定的“駕駛機(jī)動(dòng)車、非機(jī)動(dòng)車奪取他人財(cái)物，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰：（一）奪取他人財(cái)物時(shí)因被害人不放手而強(qiáng)行奪取的。

②張?bào)K、臧建偉：《共同犯罪中實(shí)行過限問題的認(rèn)定》。載《南通職業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)》。