文/李志永 戴寧 編輯/劉麗娟

國際工程虧損尋因

文/李志永 戴寧 編輯/劉麗娟

只有將風(fēng)險防范意識貫穿于國際工程項目的全流程，充分理解并執(zhí)行項目所在國方方面面的法律法規(guī)，在項目執(zhí)行階段及時高效地完成工作，工程企業(yè)才能避免虧損，在國際市場中贏得一席之地并站穩(wěn)腳跟。

2012年，非洲某國公路改擴建修復(fù)項目招標(biāo)，全長150公里（包括45公里的新建道路），工期為40個月，業(yè)主為該國政府公路管理局。中國企業(yè)A以超低價3080萬歐元作為第一標(biāo)簽約，中標(biāo)價格僅為工程標(biāo)底的58%。然而，盡管A企業(yè)在施工中多次調(diào)整提高合同價格，但仍歷時四年半才完成工程交付，并以虧損20%以上收場。究其原因，主要是A企業(yè)在開展項目前市場調(diào)研不充分、準(zhǔn)備工作不足，在項目進行中又缺乏施工經(jīng)驗且管理水平有限，致使其難以有效應(yīng)對無處不在的風(fēng)險。鑒此，我國工程承包企業(yè)在“走出去”的過程中，一定要增強風(fēng)險防范意識，對項目初期風(fēng)險、談判與文件風(fēng)險、執(zhí)行風(fēng)險和施工管理風(fēng)險等進行充分的辨識、排查，并制定相應(yīng)的防范措施，以避免陷入項目虧損的困局。下文將以A企業(yè)為例，對工程企業(yè)境外承包可能遇到的風(fēng)險加以分析，并總結(jié)其中的經(jīng)驗教訓(xùn)，為擬“走出去”的工程企業(yè)提供借鑒。

初期風(fēng)險排查不充分

進行國際工程投標(biāo)之前，工程企業(yè)應(yīng)對項目所在國的政治、法律、經(jīng)濟、文化及社會生活各方面的信息進行審慎的前期盡職調(diào)查和可行性研究，這對于防范項目的初期風(fēng)險具有十分重要的作用。一般而言，政治風(fēng)險、市場準(zhǔn)入風(fēng)險、社會條件風(fēng)險、自然風(fēng)險，是項目初期階段主要的風(fēng)險所在。

項目所在國家的政治風(fēng)險會直接影響項目的盈虧成敗以及員工的人身安全。A企業(yè)所簽項目，地處非洲某國，政治風(fēng)險就較為突出。尤其項目實施初期正值該國大選換屆，政黨間競相爭斗，各方勢力交纏明顯。面對此類相對復(fù)雜的政治環(huán)境，項目人員應(yīng)時刻注意局勢變化，并采取一系列必要措施（比如禁止人員外出、加強安保等）應(yīng)對可能的突發(fā)情況。該國時局最終沒有發(fā)生動蕩，這一潛在風(fēng)險對項目施工基本沒有產(chǎn)生影響。

市場準(zhǔn)入是指項目所在國對國外工程企業(yè)進入設(shè)置的相關(guān)門檻，要求承包商必須獲得一系列許可和滿足準(zhǔn)入條件方能在該國進行施工投資等經(jīng)營活動。此類準(zhǔn)入許可包括但不限于企業(yè)的設(shè)立形式及規(guī)模、雇員人數(shù)比例、材料設(shè)備當(dāng)?shù)刭徺I的要求、進出口限制、土地獲批許可、建設(shè)許可、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定及環(huán)保許可等。A企業(yè)的項目所在國在招投標(biāo)時要求建筑材料和設(shè)計的標(biāo)準(zhǔn)等要使用歐洲標(biāo)準(zhǔn)，由于A企業(yè)的設(shè)計施工依照經(jīng)驗多以國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，因而不得不對不合格的部分進行重新設(shè)計和施工。另在土地取得方面，簽約前業(yè)主同意協(xié)助A企業(yè)辦理現(xiàn)場土地征用獲批手續(xù)，但在實際中卻消極拖延，導(dǎo)致土地征用進展緩慢，一定程度上延誤了開工期。

項目所在地的社會條件、基礎(chǔ)設(shè)施水平、交通運輸情況、風(fēng)俗民情等社會條件因素，對工程實施進度的影響也非常顯著。此外，當(dāng)?shù)氐闹伟睬闆r如何，是否有民族分裂、種族歧視以及恐怖組織活動，當(dāng)?shù)卣畽C構(gòu)是否存在干涉行為，對中國人態(tài)度友好與否，工作習(xí)慣是否相同等，也都會影響項目執(zhí)行。因此，在項目初期，中國企業(yè)應(yīng)充分了解所在地的社會文化特點，以便提前做好準(zhǔn)備。A企業(yè)的項目所在國有近一半人口信奉伊斯蘭教，在穆斯林每年的齋月期間，員工白天基本不工作或工作效率低下，拖延了項目進度、降低了工效。此外，項目所在國社會治安狀況不良，工程實施過程中遭遇了嚴重的油料丟失問題。雖然有中方人員、軍隊、警察的輪流巡邏，付出了較多的治安成本，但仍難以遏制偷竊情形。這些問題給A企業(yè)造成的損失高達幾百萬歐元。

項目所在地的地理位置、地形、地貌、氣象水文等自然條件，也將影響項目工期與成本。在項目開展初期，實地考察尤為重要，可以幫助企業(yè)提前預(yù)估自然條件對成本與工期的影響，以便能及時調(diào)整投標(biāo)報價，降低風(fēng)險。面對項目所在國典型的干濕兩季氣候，A企業(yè)在項目初期并沒有就降雨的時長和雨量進行過準(zhǔn)確估算，因而估算結(jié)果與實際出入較大。在執(zhí)行期，平均每年五個多月的雨季，特別是將近2個月的暴雨期，給工期造成了極大影響。對此，A企業(yè)雖針對降雨問題向業(yè)主提出了索賠，并延長了28天有效施工日，但這也只是杯水車薪，遠遠不能彌補這一問題給A企業(yè)帶來的超過800萬歐元的成本增加。

對談判與文件風(fēng)險疏于防范

實踐中，在正式授標(biāo)前的談判中，業(yè)主和擬定中標(biāo)方的地位是不平等的。業(yè)主基于承包商急于簽下項目的心態(tài)，會提出許多不合理的要求。如果承包商盲目表態(tài)同意，將導(dǎo)致所簽訂的合同不平等，并很可能在項目執(zhí)行階段，會因談判階段做出的意向或承諾而導(dǎo)致項目成本的增加。因此，當(dāng)業(yè)主在談判中所提的條件、要求尤為苛刻時，承包商最好的選擇是及時終止項目談判，而非不顧可能導(dǎo)致的巨額虧損而簽署合同。

在以最低價中標(biāo)后，A企業(yè)并未認真對待授標(biāo)前的談判，而是以中標(biāo)成功的喜悅心理對業(yè)主提出的要求均予以同意。其中，A企業(yè)承諾如增加工程將不會增加工期。受此承諾約束，A企業(yè)在執(zhí)行階段不得不增加人力、設(shè)備去追趕工期。由于業(yè)主不承擔(dān)責(zé)任，A企業(yè)為此增加了幾百萬歐元的額外費用。此外，A企業(yè)的另一重大失誤，是沒有在合同談判時期對前述治安問題進行約定，沒有提前將治安風(fēng)險轉(zhuǎn)移給業(yè)主。

國際競爭性招標(biāo)選擇項目合同文本時，業(yè)主往往會利用雙方的不平等地位，將本應(yīng)由自己承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商。比如在業(yè)主選擇使用FIDIC合同條件作為招標(biāo)文件的情況下，轉(zhuǎn)移風(fēng)險的方法通常是將招標(biāo)文件中的通用條件進行修改和刪除，或是增加專用條件；此外，業(yè)主還會在文件中的語言和措辭上做文章，如果承包商未留意或理解有誤，也會造成損失。再有，如果承包商未能審慎地辨識及理解清楚招標(biāo)文件中各種文件對雙方分擔(dān)責(zé)任風(fēng)險比重的條款，特別是對免責(zé)條款的表述，將會增加項目虧損的發(fā)生率。最后，如果承包商未能在項目初期對招標(biāo)文件的技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)理解透徹，也會導(dǎo)致錯誤的實施方案和不合理的投標(biāo)報價決策，從而造成承包商的損失。

在A企業(yè)的經(jīng)歷中，業(yè)主方利用合同的免責(zé)條款進行了轉(zhuǎn)移風(fēng)險。比如標(biāo)前合同約定，業(yè)主提供所掌握的一切現(xiàn)場水文條件數(shù)據(jù)，A企業(yè)負責(zé)對所有數(shù)據(jù)進行解釋。并且，A企業(yè)被認為“已根據(jù)數(shù)據(jù)資料對現(xiàn)場環(huán)境進行了充分認識，并進行了檢查和審核，同意在已知條件下開展項目”。根據(jù)這樣的條款，一旦施工中發(fā)現(xiàn)地質(zhì)條件不相符造成工期延誤，業(yè)主將免責(zé)，對企業(yè)極為不利。

針對項目沿線天然骨料的問題，A企業(yè)在初期考察時未進行全線試驗和詳細分析，投標(biāo)階段參考的僅是業(yè)主的招標(biāo)資料，而未獲得業(yè)主委托設(shè)計咨詢工程師出具的項目設(shè)計和勘查報告。按照業(yè)主的招標(biāo)披露信息分析，該項目99公里樁號的料場應(yīng)該能作為項目沿線最大的料場和料源，至少能夠生產(chǎn)所需的全部骨料類型。然而，A企業(yè)在實際開工后發(fā)現(xiàn)，該料場不達標(biāo)，不適合做任何骨料的來源。A企業(yè)只能另行尋找料源。由于其他料場的地質(zhì)構(gòu)造為裂隙夾層，只能生產(chǎn)大塊孤石的骨料，A企業(yè)不得不另行使用機器進行破碎處理。關(guān)鍵問題在于，由于業(yè)主在投標(biāo)文件中明確表述“承包商應(yīng)該對現(xiàn)場考察以及材料的合適性負責(zé)”，即已披露了相關(guān)信息，因此不再對此擔(dān)責(zé)，導(dǎo)致A企業(yè)的施工成本因骨料問題陡增。

“經(jīng)驗主義”帶來執(zhí)行風(fēng)險

在項目執(zhí)行階段，如果工程所在國的法律發(fā)生了調(diào)整，特別是稅收、進出口等重要法律問題的變更，可能會給承包商帶來不小的經(jīng)濟損失。所以，承包商要在項目初期意識到該類風(fēng)險的存在，并在執(zhí)行階段時刻跟蹤法律變更的動態(tài)，充分做好應(yīng)對準(zhǔn)備。比如可以設(shè)置法律變更風(fēng)險分擔(dān)機制，以降低、分散損失。對A企業(yè)而言，項目所在國稅收政策的調(diào)整和生產(chǎn)力水平的低下，使得市場物料價格上漲幅度遠遠超出正常浮動范圍，最終導(dǎo)致施工主材，如水泥、瀝青、油料、鋼筋的價格翻倍，甚至上漲數(shù)倍。由于A企業(yè)未預(yù)見稅法的變更，項目成本增加而又無法完全通過調(diào)價公式得到彌補，由此產(chǎn)生了超過1100萬歐元的材料成本上漲。

稅法風(fēng)險，指的是承包商未依據(jù)當(dāng)?shù)囟惙ㄒ?guī)定按時報/繳稅，造成額外支出稅款、延期納稅的利息以及罰金。當(dāng)設(shè)備貨物進出口價格與賬面價格不一致、票據(jù)不合法、憑證缺失等情況出現(xiàn)時，還將導(dǎo)致審計風(fēng)險，使本應(yīng)被予以抵扣的成本部分，不被審計機構(gòu)認可。由于資金緊張，A企業(yè)項目部為維持正常的施工運轉(zhuǎn)，未能及時繳納稅款，導(dǎo)致了延期繳納的利息和罰金的發(fā)生。由于A企業(yè)欠稅時間較長，按當(dāng)?shù)囟悇?wù)政策的規(guī)定，利息達到應(yīng)繳稅金的100%，罰款也有100%。上述補稅加上處罰金額，共計1294萬歐元。

A企業(yè)的項目在審計方面也存在問題。從初期項目調(diào)研到當(dāng)?shù)貦C關(guān)開始審計期間，A企業(yè)一直未能夠透徹了解項目所在國完整的稅法體系，日常業(yè)務(wù)的處理仍按照國內(nèi)習(xí)慣，未能與當(dāng)?shù)囟悇?wù)政策進行結(jié)合，造成了審計風(fēng)險過大。其中，進口清關(guān)價格和入賬價格不一致、出口入賬價格與報關(guān)價格不一致以及銀行結(jié)轉(zhuǎn)憑證的缺失等問題，均被當(dāng)?shù)貙徲嫲l(fā)現(xiàn)。由于票據(jù)不合法或沒有正式的手續(xù)，許多合理費用不被當(dāng)?shù)貙徲嫴块T認可，未能歸入成本進行調(diào)減扣除。這使得項目由原本的虧損狀況變?yōu)槁杂杏?，并因此要對所謂的利潤部分繳納所得稅，導(dǎo)致A企業(yè)的虧損更加嚴重。

管理漏洞形成施工風(fēng)險

A企業(yè)項目所在國遵從最低價中標(biāo)的原則。如果要中標(biāo)，企業(yè)就必須拿出具有相當(dāng)競爭力的價格，從而對企業(yè)施工效率提出了更高的要求。然而，A企業(yè)現(xiàn)有的施工水平是無法達到工效標(biāo)準(zhǔn)要求的，因此，項目執(zhí)行必然會出現(xiàn)虧損。如果以反映其正常施工管理水平的成本價格進行競標(biāo)，則A企業(yè)必然無法中標(biāo)。項目總體的管理水平和公路項目施工水平不高，導(dǎo)致了A企業(yè)的上述矛盾以及施工管理風(fēng)險。A企業(yè)正處于由國內(nèi)施工商轉(zhuǎn)變?yōu)閲夤こ坛邪┕さ霓D(zhuǎn)型階段，在沒有豐富的道路橋梁施工經(jīng)驗和充足的前期準(zhǔn)備的情況下，加之項目管理部建設(shè)不完善，管理人員變動頻繁，種種管理漏洞也加劇了A企業(yè)的虧損。

人工成本增加的影響因素是多方面的。如果不能深入了解項目所在國的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、工傷補償、工作時間及福利要求等規(guī)定，就不能準(zhǔn)確測算當(dāng)?shù)毓蛦T的用工成本。對中方員工而言，語言障礙、施工水平有限和適應(yīng)項目環(huán)境困難等因素，也會帶來更多的人工成本。施工管理能力不足，導(dǎo)致A企業(yè)的人工成本大幅提升。一方面，項目部雇傭的當(dāng)?shù)貑T工技術(shù)水平有限，尤其是設(shè)備司機的駕駛水平低下，造成設(shè)備毀壞嚴重；另一方面，中方員工對于國際工程公路施工經(jīng)驗不足、語言障礙等問題制約了施工效率。因此，雖然人員投入數(shù)量巨大，但只是陡增了人工成本，并未獲得高效的施工產(chǎn)出。

一般而言，承包商應(yīng)充分利用專業(yè)施工團隊進行工程分包，以提高工效并降低自身風(fēng)險。然而，A企業(yè)的絕大部分工程是自主經(jīng)營完成的，并未以分包形式進行。由于A企業(yè)在公路建設(shè)領(lǐng)域經(jīng)驗尚淺，施工水平有限，工期嚴重滯后。而且，就隧道施工部分已采取的分包工作，也因不慎，選擇的分包商技術(shù)力量薄弱、缺少施工經(jīng)驗，無法按照工程師和技術(shù)規(guī)范要求進行施工，最終以終止分包合同收場。為此，A企業(yè)不得不更換分包商，并且投入更多的人力、設(shè)備等資源，追趕前期滯后的進度。在這種情況下，分包形式不但沒有幫助完成工作量，反而造成工期延滯。

失敗是成功之母。A企業(yè)的項目經(jīng)歷表明，只有將風(fēng)險防范意識貫穿于國際工程項目的全流程，充分理解并執(zhí)行項目所在國方方面面的法律法規(guī)，在項目執(zhí)行階段及時高效地完成工作，工程企業(yè)才能避免虧損，在國際市場中贏得一席之地并站穩(wěn)腳跟。

作者李志永系中國電建集團國際工程有限公司法律與風(fēng)險管理部（合規(guī)部）副總經(jīng)理作者戴寧系中國電建集團國際工程有限公司法律與風(fēng)險管理部（合規(guī)部）法務(wù)助理