李婧瑤

（400045 重慶大學(xué)法學(xué)院 重慶）

概述美國契約法中契約違約之禁止令救濟(jì)

李婧瑤

（400045 重慶大學(xué)法學(xué)院 重慶）

美國契約法救濟(jì)方式包括普通法上的救濟(jì)和衡平法上的救濟(jì)。契約違約時，普通法難以救濟(jì)時則需要衡平法的救濟(jì)方式，禁止令作為衡平法的救濟(jì)方式之一，在美國契約法的違約救濟(jì)中占有著重要的地位。本文介紹了美國契約法中的違約救濟(jì)中禁止令救濟(jì)方式在合同法第二次重述中的規(guī)定。

禁止令；損害賠償；救濟(jì)方式

一、禁止令的概念

在契約違約時，只有在普通法難以救濟(jì)時才會采取衡平法的救濟(jì)方式。衡平法的救濟(jì)包括強(qiáng)制執(zhí)行（specific performance）和禁止令（injunction）。禁止令是指由法院令一造當(dāng)事人不得從事特定行為的命令。

契約法上的禁止令與民事訴訟法上的禁止令不同。是永久性禁止令（permanent injunction），在庭審結(jié)束后才可做出永久性禁令；而民事訴訟法上的禁止令是指為臨時性禁止令（temporary injunction）。臨時性的禁令是一種在證據(jù)全部聽審前由法院發(fā)布的命令，指示被告實施某種行為或一系列行為，或禁止這樣做。

二、禁止令的法律規(guī)定

在合同法重述（第二次）中，有關(guān)于禁止令的規(guī)定。

（一）禁止令救濟(jì)方式的適用條件

在357條中規(guī)定禁止令救濟(jì)方式的適用。在合同一方實施違約行為，或有實施違約行為的威脅時，另一方當(dāng)事人可以向法院提出禁止令申請：①違反的合同義務(wù)屬于不作為義務(wù)或②違反的合同義務(wù)屬于作為義務(wù)，且不屬于適用申請法院強(qiáng)制履行的情形。

第362條中規(guī)定除非合同有充分確定的規(guī)定為法院授予禁止令提供了基礎(chǔ)。

（二）損害賠償金與禁止令的適用

在359條中規(guī)定了獲得足額賠償金后禁止令的適用。①如果損害賠償金足以保護(hù)受損方的期待利益，則不應(yīng)再申請禁止令；②對于部分違約受損方已獲得足額賠償金，并不能排除受損方就全部合同申請禁止令。③禁止令不因存在出損害賠償金外的其他救濟(jì)方式而排除適用，但是法院可以運用自由裁量權(quán)，依據(jù)357條規(guī)定裁決決定其救濟(jì)方式。

（三）不適用禁止令的情形

第366條規(guī)定了不得強(qiáng)制執(zhí)行合同義務(wù)的情形，當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行或監(jiān)督給法院造成負(fù)擔(dān)，使得強(qiáng)制執(zhí)行所獲得的收益并不可補給不予執(zhí)行所遭受的損害，則不得適用禁止令執(zhí)行該合同。

第367條中規(guī)定了提供個人服務(wù)或監(jiān)督的合同不適用禁止令的情形。對于提供個人服務(wù)的允諾，如果發(fā)出禁止令可能使一個受雇人喪失其合理的謀生手段而不得不依合同規(guī)定行事，則該允諾不得強(qiáng)制履行。

三、禁止令的判例

在案件Walgreen Co. v. Sara Creek Property Co.①中，原告Walgreen向被告Creek承租其與Southgate Mall的店鋪經(jīng)營藥房，雙方于1971年簽訂契約，約定合同期間內(nèi)，Creek不得另租店給他人從事藥品相關(guān)業(yè)務(wù)。但1990年，Creek最大的承租商停止?fàn)I業(yè)。于是Creek告知原告Walgreen說，他準(zhǔn)備將店鋪改造成為一個大型的折扣商場，由Phar-Mor公司經(jīng)營，其中藥店與原告的藥店占地同等大小，且距離很近。于是，原告提起訴訟，主張Creek違約，請求法院發(fā)布禁令，禁止Creek將店鋪租于Phar-Mor公司。一審法院發(fā)布禁止令給原告Walgreen，禁止被告Creek公司在雙方合同存續(xù)期間將其處于Southgate mall的房屋出租給Phar-Mor。二審法院維持原判。

在該案件中，法官在損害賠償救濟(jì)方式與禁止令救濟(jì)之間進(jìn)行損益衡量。損害賠償?shù)木葷?jì)方式相對與禁止令有一定的優(yōu)勢，許多禁止令的執(zhí)行需要法院的監(jiān)督，耗費司法成本。也可能對第三方的利益造成損失。禁止令為雙方創(chuàng)造了一個雙邊壟斷關(guān)系，在這個討價還價的空間里，雙方可能會耗費談判的成本。但該案中損害賠償缺少精確性，且當(dāng)事人需要為法庭辯論準(zhǔn)備和提出證據(jù)，法院需要對證據(jù)做出評估，耗費時間。而對禁止出租房屋給Phar-Mor的禁止令的監(jiān)督并不需要司法的監(jiān)督，也沒有對第三人的利益產(chǎn)生影響，僅僅可能產(chǎn)生雙方間的談判。

四、美國禁止令救濟(jì)方式綜述

根據(jù)法律與禁止令的判例規(guī)定，法院考慮裁定發(fā)布禁止令的要件是：①損害賠償金不足以彌補其損失（inadequacy of damages），而不是沒有禁止令將會造成不可避免的損失；②契約內(nèi)容必須明確確定（definiteness），使法院可以據(jù)以做成明確的禁止令裁定；③禁止令在執(zhí)行與監(jiān)督上并無困難（no difficulty of enforcement）。

且法院在發(fā)布禁止令過程中必須考慮：①其所禁止的行為是否為當(dāng)事人特有的、唯一的專長；②當(dāng)事人有沒有其他的謀生的能力③當(dāng)事人是否愿意遵守約定的原則。

禁止令救濟(jì)方式作為衡平法上的救濟(jì)方式，除普通法的救濟(jì)方式之外，對契約違約的救濟(jì)起著重要的補充作用。

注釋：

①Walgreen Co. v. Sara Creek Property Co.， B.V.， 966 F.2d 273 （1992）參考文獻(xiàn)：

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［2］楊楨.英美契約法論［M］.臺北：凱倫出版社，1995.

［3］何孝元.中國債法與英美契約法之比較［M］.臺北：臺灣商務(wù)印書館，169

［4］傅郁林譯，Stephen N. subrin等著.民事訴訟法——原理、實務(wù)與運作環(huán)境［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.102-115

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李婧瑤（1992～），女，漢族，籍貫：山西臨汾，單位：重慶大學(xué)法學(xué)院，研究方向：民事訴訟法。