孫一冉

摘要：法學(xué)是兼具理論知識(shí)和實(shí)踐的學(xué)科，在包羅萬(wàn)象的社會(huì)，法學(xué)理論知識(shí)不可能會(huì)觸及到社會(huì)的每一個(gè)領(lǐng)域，但是制定法律的最終目的是適用法律規(guī)范來調(diào)節(jié)人們的社會(huì)秩序，那么在法律的實(shí)踐中就會(huì)出現(xiàn)法律空白的尷尬局面。2013年冷凍胚胎繼承案就是在司法實(shí)踐中的新情況的出現(xiàn)。本文將結(jié)合該案例，從司法實(shí)踐中，法律的解釋、個(gè)案中價(jià)值的衡量、法律的漏洞三個(gè)大方面來淺談筆者對(duì)司法實(shí)踐的具體認(rèn)識(shí)。

關(guān)鍵詞：冷凍胚胎；法律解釋；價(jià)值衡量；法律漏洞

一、司法實(shí)踐中的解釋方法

（一）狹義的法律解釋。狹義的法律解釋，是指在實(shí)踐中釋義、規(guī)定的不明確或者存在歧義的情況下，根據(jù)文義、體系、目的等方法，對(duì)法條作出的釋義。法律釋義有利于將抽象的法條轉(zhuǎn)化到具體的現(xiàn)實(shí)問題，是司法實(shí)踐的前提，是彌補(bǔ)法律漏洞的重要手段。[1]

在冷凍胚胎繼承案中，四位老人究竟能否繼承冷凍胚胎的關(guān)鍵問題是，冷凍胚胎究竟是“人”還是“物”。在性質(zhì)上，冷凍胚胎處于靜止的狀態(tài)，但卻有發(fā)育為一個(gè)正常人的潛力。在法律上，一個(gè)自然人可以擁有一個(gè)物品所有權(quán)，但對(duì)于人來說，一個(gè)人只有對(duì)另一個(gè)人特定的監(jiān)護(hù)權(quán)，而無所有權(quán)。楊立新教授在此使用擴(kuò)張解釋的方法，指出冷凍胚胎是具有人格屬性的倫理物，是具有最高法律地位的物，可以予以繼承，這有利于對(duì)這種特殊的物的法律保護(hù)。[2]

（二）法律行為解釋。法律行為的解釋，也就是意思表示的解釋，臺(tái)灣民法第九十八條規(guī)定：“解釋意思表示，應(yīng)探求當(dāng)事人之真意，不得拘泥于所用之言辭”，從中可以看出意思表示的解釋應(yīng)該根據(jù)當(dāng)事人的真實(shí)目的、意愿出發(fā)，以其表達(dá)的習(xí)慣和傳統(tǒng)方式作為標(biāo)準(zhǔn)。

冷凍胚胎中有個(gè)關(guān)鍵的地方就是知情同意書。沈某夫婦為了做試管嬰兒，在醫(yī)院保存了4枚受精胚胎，并簽訂了知情同意書，包括兩點(diǎn)：第一，冷凍胚胎的處理方式為丟棄；第二，冷凍胚胎的保存期限為一年，超過期限后，醫(yī)院則自動(dòng)丟棄。現(xiàn)在年輕夫婦意外去世，失獨(dú)老人要求冷凍胚胎的所有權(quán)，那先前的知情同意書是否繼續(xù)有效？筆者認(rèn)為無效。因?yàn)槟贻p夫婦作出意思表示時(shí)，并沒有預(yù)見自己會(huì)發(fā)生車禍，失去生命，所以他們?cè)谥橥鈺械谋硎?，不?yīng)該作為死者的共同遺囑，不能對(duì)其死亡之后的遺產(chǎn)發(fā)生拘束力。[3]

（三）社會(huì)學(xué)的解釋。社會(huì)學(xué)解釋是指，在進(jìn)行法律解釋時(shí)要從社會(huì)整體出發(fā)，宏觀的來考慮法律解釋給整個(gè)社會(huì)包括社會(huì)秩序和人民生活帶來的影響，是否符合社會(huì)的發(fā)展規(guī)律，是否為大眾所接受等。

可以分為兩個(gè)步驟：[4]第一步，要對(duì)每種解釋可能產(chǎn)生的社會(huì)效果加以預(yù)測(cè)。在冷凍胚胎繼承案中，若把冷凍胚胎定義成“人”，隨著受精胚胎冷凍技術(shù)水平的提高，體外受精的胚胎可以保存數(shù)百年，如果定義成為“人”，那必不能銷毀之，那人類繁殖的自然性就會(huì)受到?jīng)_擊。若把冷凍胚胎定義為“物”，也是不合理的，因?yàn)槠渚哂邪l(fā)展成生命的可能性，并不能像物那樣隨意的繼承或者轉(zhuǎn)讓。第二步，衡量每種解釋的社會(huì)效果，哪種解釋更能合乎社會(huì)統(tǒng)治的目的，其應(yīng)依共同生活的觀念予以解釋。在我國(guó)法律條文都沒有明確的規(guī)定下，法院結(jié)合專家學(xué)者的意見、社會(huì)的輿論、國(guó)內(nèi)外的案例，從社會(huì)學(xué)的解釋出發(fā)，把冷凍胚胎判給了老人，讓其擁有對(duì)冷凍胚胎的監(jiān)管權(quán)和處置權(quán)。

二、司法實(shí)踐中利益的衡量

（一）對(duì)利益衡量的認(rèn)識(shí)。利益法學(xué)派認(rèn)為法律的實(shí)際作用比抽象的內(nèi)容更重要，法官在辦案的過程中，不應(yīng)該只拘泥于法條，應(yīng)該多加衡量各方面的利益。[5]在宏觀上，利益衡量包括司法的理念、政策等；在微觀上，利益的衡量則指具體的案件。[6]由于社會(huì)生活存在一定的復(fù)雜性，許多具體案件沒有具體的構(gòu)成要件，當(dāng)一個(gè)案件存在多方利益時(shí)，則存在權(quán)益的沖突，雙方權(quán)益要進(jìn)行各自的讓步，甚至一方權(quán)益要完全讓步于另一方權(quán)益，法官在判案的時(shí)候應(yīng)當(dāng)度具體案件和各方權(quán)益作出衡量以作出更公正的判決。[7]“法律的生命不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)?！盵8]

（二）利益衡量中的社會(huì)評(píng)價(jià)。無論是拉倫茨的“法益衡量”理論，楊仁壽先生的“立法者價(jià)值判斷”學(xué)說，還是加藤一郎、梁慧星的“實(shí)質(zhì)性判斷”學(xué)說，都認(rèn)為價(jià)值判斷貫穿于利益衡量的全過程?！八痉ú门幸诰唧w情況中確定各法益的重要性，對(duì)權(quán)利或者法益進(jìn)行‘衡量”，[9]這種衡量實(shí)質(zhì)即為評(píng)價(jià)行為的結(jié)果。

利益衡量中的社會(huì)評(píng)價(jià)就是裁判的結(jié)果受到大眾的認(rèn)可度。個(gè)案最成功之處應(yīng)該是法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一，法律效果就是充分尊重法律的權(quán)威性，做到有法必依、不違背立法者真實(shí)意圖。社會(huì)效果就是考慮了各方面的人情事理、維護(hù)了社會(huì)的穩(wěn)定、得到了良好的社會(huì)評(píng)價(jià)。[10]在冷凍胚胎繼承中，冷凍胚胎還具有極大的倫理價(jià)值，失獨(dú)老人承受著巨大的痛苦，冷凍胚胎或是成為其唯一的“精神寄托”，雖然我國(guó)法律在這邊面的規(guī)定還不健全，法官應(yīng)該從利益很衡量的角度出發(fā)，判決冷凍胚胎由老人來監(jiān)管和處置，這也是公眾所認(rèn)可和接受的。

三、司法實(shí)踐中的法律漏洞

（一）對(duì)法律漏洞的認(rèn)識(shí)。法律不可能是一個(gè)無漏洞的體系。主要表現(xiàn)在：一是違反立法計(jì)劃性；二是不圓滿性。[11]法律所調(diào)整的社會(huì)生活是復(fù)雜多樣、變動(dòng)不居的，法律的適用作為文本的法律有會(huì)得到實(shí)踐，而社會(huì)糾紛的大量存在，也使法官有大量的機(jī)會(huì)發(fā)現(xiàn)抽象的法律規(guī)范難以調(diào)整的案件。我國(guó)民法上的法律漏洞主要體現(xiàn)在：一是不知名漏洞不較多，由于我國(guó)民事立法是在理論準(zhǔn)備還不太充足的情況下進(jìn)行的，導(dǎo)致立法當(dāng)時(shí)根本就意識(shí)不到；[12]二是社會(huì)的快熟發(fā)展，新情況的出現(xiàn)，導(dǎo)致民事立法在有關(guān)發(fā)面的空白。

（二）法律漏洞的補(bǔ)充。利益的衡量，是根據(jù)立法者的授權(quán)，依具體情況而定；而漏洞補(bǔ)充，則是根據(jù)法律的原理進(jìn)行填補(bǔ)的。在法律適用的實(shí)踐上，首先是對(duì)法律漏洞的認(rèn)定，對(duì)法律是否存在不圓滿性進(jìn)行確認(rèn)，其次是對(duì)法律漏洞的填補(bǔ)，運(yùn)用法律方法補(bǔ)充和發(fā)現(xiàn)可用于裁判案件的法律規(guī)范。對(duì)法律漏洞的補(bǔ)充建立在其認(rèn)定的基礎(chǔ)之上，在認(rèn)定漏洞的過程中對(duì)法律的評(píng)價(jià)計(jì)劃的獲知已經(jīng)為填補(bǔ)奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。[13]

在此案例中，由于法律的漏洞，對(duì)于冷凍胚胎的性質(zhì)存在的巨大的分歧。法院在綜合各種利益的衡量之后，把冷凍胚胎判給四位老人監(jiān)管，是合理的。關(guān)于此冷凍胚胎，筆者也認(rèn)為采用法律續(xù)造的方法，建立將冷凍胚胎捐贈(zèng)給不孕配偶，移植并且由其將胚胎發(fā)育成生命，然后將其收養(yǎng)的胚胎收養(yǎng)制度也是值得考慮的。[14]（作者單位：中央民族大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 張俊杰.法理學(xué)案例教程.人民出版社，2009.

[2] 楊立新.人的冷凍胚胎的法律屬性及其繼承問題.人民司法，2014，25.

[3] 李燕.冷凍胚胎的權(quán)利歸屬及權(quán)利行使規(guī)則研究.人民司法，2014，35.

[4] 同[3]

[5] 楊仁壽.法學(xué)方法論（第二版）.中國(guó)政法大學(xué)出版社.

[6] 韋曼輝.司法裁判中利益衡量問題研究，2007.

[7] [德]卡爾·拉倫茨.法學(xué)方法論.陳愛娥譯.商務(wù)印書館，2013.

[8] 任強(qiáng).法律思想的形成一一面對(duì)古典的創(chuàng)造.政法論壇，2006.

[9] 同[7]

[10] 王燕.論利益衡量及其在司法裁判中的運(yùn)用，2012.

[11] 王澤鑒.民法實(shí)例研習(xí)·基礎(chǔ)理論.三民書局，1993.

[12] 崔建遠(yuǎn).我國(guó)民法的漏洞及其補(bǔ)充.吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，1995，1.

[13] 祈春軼.論我國(guó)法律漏洞領(lǐng)域的法律適用：方法論的法哲學(xué)思考，2005.

[14] 吳文珍.美國(guó)的胚胎收養(yǎng)實(shí)踐與立法及其對(duì)我國(guó)的啟示.社會(huì)科學(xué)，2011，6.