楊照東

4月18日上午，最高法院、最高檢察院關于辦理貪污賄賂犯罪法律適用問題的司法解釋終于在舉國矚目中出臺了。貪污受賄罪中的數(shù)額較大、數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大分別確定為3萬元、20萬元、300萬元。據(jù)此，在一般情況下貪污受賄3萬元以下不再認定為犯罪，3萬元以上不滿20萬元可判處三年以下有期徒刑或拘役，20萬元以上不滿300萬元的在三至十年之間處刑，300萬元以上的判處十年以上有期徒刑直至死刑。

盡管坊間早有小風兒吹來，圈內(nèi)人士早已獲悉與此結果差不多的消息，但“解釋”的出臺還是引起了社會各界的強烈反響和紛紛議論。大多數(shù)老百姓認為“解釋”提高了貪污受賄罪的門檻，是給貪腐犯罪松綁，與當前的反腐形勢相悖。法律業(yè)內(nèi)人士也認識各異，有說寬了的、有說嚴了的，有說輕了的，有說重了的。而一些官員尤其是在案的官員則暗中竊喜，認為已時來運轉。

那么，相對比之前的規(guī)定，“解釋”到底是怎樣的呢？

是寬還是嚴？

根據(jù)原刑法的規(guī)定，貪污受賄滿5000元或雖不滿5000元但情節(jié)較重的構成犯罪；而根據(jù)“解釋”的規(guī)定，滿3萬元或者1萬元以上不滿3萬元有“其他較重情節(jié)”的構成犯罪。原來5000元即定罪，現(xiàn)在3萬元才定罪，入罪的門檻兒確實提高了。這是從數(shù)額標準的角度上看。

關于事前無請托事后接受感謝的行為是否構成受賄罪，無論是理論界還是實踐中一直存有爭議，不定罪者并非罕見?！敖忉尅钡谑龡l第（三）項終結了這一爭議，明確規(guī)定“履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物的”定受賄罪。

關于沒有具體請托事項的收受行為是否構成犯罪，根據(jù)最高法院[2003]167號司法解釋，在沒有具體請托事項的情況下，收受他人財物的行為不能認定為“為他人謀取利益”，不成立受賄罪。但“解釋”第十三條第（三）項規(guī)定“國家工作人員索取、收受具有上下級關系的下屬或者具有行政管理關系的被管理人員的財物價值3萬元以上，可能影響職權行使的，視為承諾為他人謀取利益”，構成受賄罪。顯然，在特定的圈子里，“有具體的請托事項”已經(jīng)不再是收受型受賄的必備要件。

關于貪污受賄后將贓款贓物用于公用的行為是否定罪，以往頗有爭議，實踐中大多不定罪?！敖忉尅钡谑鶙l一款規(guī)定：“國家工作人員出于貪污、受賄的故意，非法占有公共財物、收受他人財物之后，將贓款贓物用于單位公務支出或者社會捐贈的，不影響貪污、受賄罪的認定?！?/p>

關于由特定關系人收受賄賂的認定，根據(jù)最高兩院[2007]22號司法解釋的規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀利益，授意請托人將財物給予特定關系人的，以受賄論。但根據(jù)“解釋”第十六條二款的規(guī)定，“特定關系人索取、收受他人財物，國家工作人員知道后未退還或者上交的，應當認定國家工作人員有受賄的故意”，構成受賄罪?！笆谝狻迸c否，已經(jīng)不再重要。即使是客觀上的原因不能退還，恐怕也難逃其責。

可見，過去不認為是犯罪或者有爭議的行為，“解釋”都明確規(guī)定為犯罪。這是從行為標準的角度上看。

是輕還是重？

根據(jù)原刑法的規(guī)定，貪污受賄5000元至5萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑，情節(jié)嚴重的，處七年以上十年以下有期徒刑。根據(jù)“解釋”的規(guī)定，貪污或者受賄3萬元以上不滿20萬元的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

根據(jù)原刑法的規(guī)定，貪污受賄5萬元以上不滿10萬元的，處五年以上有期徒刑，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑。根據(jù)“解釋”的規(guī)定，貪污或者受賄20萬元以上不滿300萬元的，處三年以上十年以下有期徒刑。

根據(jù)原刑法的規(guī)定，貪污受賄10萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，情節(jié)特別嚴重的，處死刑。根據(jù)“解釋”的規(guī)定，貪污或者受賄300萬元以上的，處十年以下有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

根據(jù)原刑法的規(guī)定，判處死緩的，在二年的死刑緩期執(zhí)行期間沒有故意犯罪，可減為無期徒刑，之后可以繼續(xù)減為有期徒刑；“解釋”則規(guī)定了可以在判處死緩的同時決定“死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋”。

根據(jù)原刑法的規(guī)定，貪污受賄5萬元以上的，可以（或應該）并處沒收財產(chǎn)，但沒有規(guī)定沒收財產(chǎn)的數(shù)額。最高法院法釋[2000]45號司法解釋規(guī)定，人民法院應當根據(jù)犯罪情節(jié)，如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力，依法判處罰金。刑法沒有明確規(guī)定罰金數(shù)額標準的，罰金的最低數(shù)額不能少于1000元。實踐中一般都掌握在不超過犯罪數(shù)額?！敖忉尅眲t規(guī)定，對貪污受賄判處三年以下或拘役的，應當并處10萬元以上50萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下的，應當并處20萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下的罰金或沒收財產(chǎn)；判處十年以上或無期徒刑的，應當并處50萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下的罰金或沒收財產(chǎn)。對刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應當在10萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下判處罰金。

由此可見，相對比原來的刑法，修九的解釋可謂恩威并施、寬嚴相濟。入罪的數(shù)額門檻兒提高了，但行為的門檻兒卻降低了。自由刑相對輕了（終身監(jiān)禁除外），財產(chǎn)刑卻加重了。

但是，深入分析你會發(fā)現(xiàn)，在寬嚴輕重之間，更為突出的是“嚴”和“重”。以前不入罪的行為，現(xiàn)在以罪論處；以前判死緩也可回家，現(xiàn)在有了終身監(jiān)禁；以前罰金刑輕描淡寫，現(xiàn)在一刀下去入骨三分。自由上可以讓你坐穿牢底，經(jīng)濟上可以令你傾家蕩產(chǎn)。正如最高法院刑二庭庭長裴顯鼎所言，“解釋”通篇“嚴”字當頭。

既然要“嚴”，為什么還提高數(shù)額的門檻？

改革開放至今，中國的經(jīng)濟發(fā)展突飛猛進，國家富了，老百姓富了，1997年的5000元和今天的5000元早已不是一回事。當年買一只雞的錢，現(xiàn)在充其量買一斤雞蛋。如此情況下，提高定罪的數(shù)額標準實乃科學之舉、必須之舉。其他類犯罪的定罪數(shù)額早在之前的數(shù)次修法中就已經(jīng)做了相應的調(diào)整，唯獨貪污賄賂犯罪的數(shù)額標準卻遲遲未動。何以至此？非不能也，是不敢也。老百姓仇恨貪污腐敗，政府對貪腐現(xiàn)象實行零容忍，反腐倡廉是當今社會的最強音。此時提高貪污受賄罪的數(shù)額標準，確有與反腐大勢背道而馳，為貪腐犯罪松綁之嫌。

但是，從科學的角度看，修改立法提高貪污受賄罪的數(shù)額門檻兒，以“數(shù)額+情節(jié)”的模式規(guī)定定罪量刑標準又勢在必行。

在這種兩難的情勢下，最高兩院以陰陽對稱、外圓內(nèi)方的“太極”手法，巧妙地化解了科學立法與百姓呼聲的矛盾，出臺了這個姍姍來遲的名寬實嚴、明輕暗重的司法解釋，可見功力非凡。

雖然本次解釋仍然留下了不少難以掌握的模糊的問題，且有代行立法功能之嫌，但與歷史上的司法解釋相比較而言，如前所述，仍不失為佳作、力作。我們應該為之點贊。

責任編輯：侯兆曉