怎樣看待員工超生被開除

如今計生新政出臺后，全國已經(jīng)有29個省份陸續(xù)修訂了本地的計生條例。其中，有7個省份的計生條例規(guī)定企業(yè)對超生員工可以開除。有4省規(guī)定企業(yè)對超生員工直接開除。相對于《勞動法》來講，并沒有字眼直接涉及到機關(guān)企事業(yè)單位的工作人員政策外生育后有開除之說。員工超生就開除，你怎么看？

企業(yè)有權(quán)解聘超生員工

正方

要工作又要超生魚和熊掌豈能兼得

文丨■ 苗鳳軍

全面二孩政策公布后，各地都在緊鑼密鼓地修訂有關(guān)超生的處罰條款。據(jù)統(tǒng)計,除新疆、西藏兩地外。全國已經(jīng)有29個省份陸續(xù)修訂了本地的計生條例。其中，14省份的計生條例規(guī)定，公職人員違反計劃生育政策超生，可以開除。對于企業(yè)員工，目前福建等7個省份的計生條例規(guī)定企業(yè)對超生員工可以開除。其中，有4省規(guī)定企業(yè)對超生員工直接開除。

全面二孩政策落實事關(guān)民利，對于此項政策的制訂和實施廣大百姓相當(dāng)關(guān)注，畢竟計生政策每一項的落實都涉及到自身最大的利益，尤其對有正式工作的，如在企業(yè)事單位上班的工作人員來講，在落實相關(guān)政策時，更要認真對待，堅決不能馬虎，畢竟闖政策的紅燈，其問題是相當(dāng)嚴(yán)肅的。

相對于《勞動法》來講，并沒有字眼直接涉及到機關(guān)企事業(yè)單位的工作人員政策外生育后有開除之說，是不是在《勞動法》沒有規(guī)定的情況下，相關(guān)地區(qū)，相關(guān)企事業(yè)單位所做的政策外生育就開除工作人員公職的條款，是霸王條款，是相當(dāng)不盡人情的呢？是對勞動者權(quán)力踐踏的一種行為呢？尤其是相關(guān)事件的出現(xiàn)，在當(dāng)今社會上產(chǎn)生的影響很大，乃至出現(xiàn)因為政策外生育而開除工作人員的事件出現(xiàn)，造成相關(guān)人員對法律法規(guī)認識模糊，從而出現(xiàn)了通過法律維權(quán)事件的出現(xiàn)。

政策外生育該不該開除公職呢？其實對于計生政策的處罰，很多情況下屬于相關(guān)部門的紀(jì)律處罰的一部分，與《勞動法》相比，多多少少有一定的出入，尤其是計生法規(guī)獨立性很強，并且在制定相關(guān)條款時，更具有針對性和強制性，新《人口與計劃生育法》 第四十二條明確規(guī)定：按照本法第四十一條規(guī)定繳納社會撫養(yǎng)費的人員，是國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分。

況且《勞動法》雖說沒有很直白地表明職工政策外生育就要開除公職，但是職工如果不遵守相關(guān)的法律法規(guī)，《勞動法》中也規(guī)定勞動部門是可以解除合同的，只是沒有將問題進行細化，讓廣大群眾錯誤地認為，我超生了，《勞動法》沒有相關(guān)條款說直接開除我，相關(guān)單位開除就是霸王作風(fēng)，因而出現(xiàn)了相關(guān)人員政策外生育通過法律維權(quán)的行為出現(xiàn)，事實上，作為企事業(yè)單位的工作人員對于任何一條紀(jì)律都要遵守，計生條例不僅僅是紀(jì)律更應(yīng)該是法律規(guī)章制度，相關(guān)工作人員遵守更要做表率。

企業(yè)有權(quán)解聘超生員工

文丨■李云勇

企業(yè)到底有沒有解聘超生員工的權(quán)力？這個有必要好好說道。企紀(jì)嚴(yán)于國法有其執(zhí)行性?？v然實施“全面二孩”，但是計劃生育仍然是我國一項長期的基本國策，這個沒有變化。作為一項必須長期堅持的計生國策，任何人和單位都得遵守，既然企紀(jì)可以嚴(yán)于國法，行政、事業(yè)單位可以依法開除超生人員，企業(yè)為何不能解聘超生員工，道理上就說不過去。我們說通俗點，不是開除超生員工，而是解除超生員工勞動合同，也就是通常說的“解聘”。企業(yè)要對國家和主管部門承擔(dān)嚴(yán)格的計生責(zé)任，當(dāng)然可以制定計生獎罰規(guī)定，違反國策者解聘，企業(yè)當(dāng)然有權(quán)解聘超生員工。

企業(yè)解聘員工有其法理性。企業(yè)不僅僅是一個單獨的經(jīng)濟實體，它還要承擔(dān)精神文明、政治文明、生態(tài)文明建設(shè)等重任，比如員工被依法追究刑事責(zé)任的，企業(yè)可以解聘，員工想獲得超生的特權(quán)，企業(yè)有不用超生員工的合法權(quán)利，這個并不違法。《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的。企業(yè)為了配合計生國策，可以制定相應(yīng)嚴(yán)格的獎罰措施，比如解聘就是首選，只要通過職代會等通過這個制度，當(dāng)然有權(quán)解聘超生員工。

解聘沒有剝奪當(dāng)事人勞動權(quán)?！镀髽I(yè)無權(quán)開除超生員工》一文認為：企業(yè)員工違反計劃生育政策，可以予以行政處罰，比如征收社會撫養(yǎng)費，但以剝奪勞動權(quán)來進行懲罰是不妥的，有悖法理不說，亦非以人為本的做法——勞動權(quán)是生存權(quán)的先決條件，員工因超生被企業(yè)開除，孩子誰來養(yǎng)、家庭生活如何維持？社會撫養(yǎng)費不提，當(dāng)事人不在A單位工作，他可以去B單位工作，只要他用好自己的大腦和雙手，他的勞動權(quán)可以隨時隨地地實現(xiàn)。如當(dāng)年超生的法學(xué)教授楊支柱無法上課，他可以通過寫稿等渠道掙錢。

無權(quán)開除超生員工純屬誤導(dǎo)。《企業(yè)無權(quán)開除超生員工》一文認為：假如，因超生而被企業(yè)解除勞動合同的員工拿起法律武器，將企業(yè)告上法庭，法官會怎么判？2015年婦女節(jié)前夕，北京市二中院曾明確表示，“用人單位無權(quán)開除超生員工”。這是典型的斷章取義，作者漏掉了重要的下半句：“北京市二中院法官指出,員工違法生育二胎,應(yīng)由主管的行政部門處理,用人單位無權(quán)處罰或開除。如果用人單位就此事先做了規(guī)定,那么可以按照規(guī)定處罰?！敝灰髽I(yè)嚴(yán)格遵守國法，召開職代會等通過相應(yīng)制度就能解聘超生者。

企業(yè)不是福利機構(gòu)，企業(yè)必須艱苦求生，為了應(yīng)對殘酷的市場競爭，為了更好地執(zhí)行黨紀(jì)國法，企紀(jì)嚴(yán)于國法，只要遵循按制度管理，按程序辦事，并不違反法理。市場經(jīng)濟，企業(yè)當(dāng)然有依法用人的自由，如果你有超生的自由，企業(yè)當(dāng)然有不用你的自由，企業(yè)有權(quán)解聘超生員工，這一點是毋庸置疑的，必須明確。

超生開除，促進人口有序增長

文丨■李兆清

計劃生育推行這么多年，中國的人口進入緩增長階段。

國家進行了人口政策調(diào)整，開始實行全面二孩政策。想擁有二孩的夫妻可以抓緊時間生二孩，再也不用像以前那樣擔(dān)心罰款。然而，生二孩面臨一系列的問題，比如女性的權(quán)益保障問題。女性生孩子期間，只有勞動權(quán)益得到了很好的保障，她們才能放心地去生孩子。當(dāng)然，生二胎是國家鼓勵的，企事業(yè)單位也會積極配合。只是，新的問題也出現(xiàn)了。對于女職工較多的單位，如果多數(shù)女職工忙著生孩子，那么，單位的正常運轉(zhuǎn)勢必會受到影響。

我們要保障女職工的權(quán)益，但同時也要保障企事業(yè)單位的權(quán)益。職工在單位上班，就需要遵守單位的規(guī)定。當(dāng)然，單位的規(guī)定要以遵守國家的規(guī)定為前提。國家鼓勵生二孩，女職工生二孩，單位也沒啥話說，會積極配合。但如果女職工生更多的孩子，就與國家的人口政策不相符合。假使女職工經(jīng)常以回家生孩子的理由請假，無疑會影響到單位的正常運轉(zhuǎn)。單位每個崗位的職工都是不可或缺的。一個職工缺席一小段時間還行，如果缺席的時間太長了，對以營利為目的的單位而言，會影響到單位的經(jīng)濟效益。

超生開除，是為了促進人口的有序增長。超生開除，有的人會覺得不近人情。但大家凡事不能光從一個方面考慮，要從多個層面綜合考量。國家的人口政策是變了，但目前僅僅是放開全面二孩，并沒有更進一步的舉措。超生開除，是對女職工的提醒。生二孩是可以的，但生三孩就需要仔細掂量掂量了。當(dāng)然，時下生活壓力較大，不少人養(yǎng)一個孩子就有些吃力，選擇生二孩的并沒有太多，進一步選擇生三個或者更多孩子的人則更少。超生開除，人口才能有序增長，不會出現(xiàn)無序的局面。當(dāng)然，凡事要按照法律規(guī)定來。雖然說《勞動法》規(guī)定的企業(yè)可解除勞動合同的情形中沒有這一條，這是因為當(dāng)時沒有出現(xiàn)這樣的情況。超生開除，并不違反相應(yīng)的法律規(guī)定。人們也能夠理解超生開除的個中深意。有了相應(yīng)的規(guī)定，只要是一碗水端平，大家就應(yīng)該共同遵守。

當(dāng)前，我國的人口紅利正在逐漸消退。放開全面二孩政策，是為了增加人口紅利。然而，放開人口政策，是個循序漸進的過程，不可能一蹴而就。

超生開除，雖然乍看有點兒不講人情，但對促進人口有序增長卻有其積極的一面，希望人們能夠理解這一政策制定的初衷。

對超生員工的處罰應(yīng)具有一致性

文丨■關(guān)育兵

隨著全面二孩政策的實施，生育觀念的轉(zhuǎn)變，超生越來越成為少數(shù)現(xiàn)象。但少數(shù)也是一種存在，明確對超生的處罰規(guī)定，依然十分必要。各地結(jié)合地區(qū)實際，出臺相應(yīng)的處罰條款，適應(yīng)地區(qū)的社會經(jīng)濟發(fā)展、人口狀況，本是正常的。但這些超生處罰條款，在人口流動的今天，應(yīng)具有大體的一致性，倘若差別太大，則會削弱政策的嚴(yán)肅性。

各地政策的極大差異，必然帶來的，是執(zhí)行上的困難。對于超生員工的處罰，是按工作所在地處罰，還是按戶籍所在地處罰？從規(guī)定來看，似乎應(yīng)該是按工作屬地處罰，那是不是意味著，只要不在當(dāng)?shù)毓ぷ?，超生就可以不受處罰呢？更進一步來說，隨著企業(yè)的做大做強，許多企業(yè)都是跨省域存在的，這也意味著，在甲省分公司工作，就要被開除和征收社會撫養(yǎng)費，而到了乙省分公司，就安然無恙了呢？這種躲避計生處罰的方法，究竟是合理呢，還是不合理？更進一步來說，超生處罰，是以懷孕為界開始處罰呢，還是以出生為界處罰？或者只要是超生，到了當(dāng)?shù)?，就?yīng)接受處罰？超生處罰條款的大相徑庭，帶來的必然是政策執(zhí)行上的困難，甚至是不了了之，這必然會讓計生政策的嚴(yán)肅性和效果大打折扣。

超生處罰條款，不僅在各省份之間具有大體的一致性，也應(yīng)和法律具有一致性。《人口與計劃生育法》規(guī)定，國家工作人員違反計劃生育，除了要繳納社會撫養(yǎng)費，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予“紀(jì)律處分”。北京市第二中級人民法院曾對此明確：“用人單位無權(quán)開除超生員工”。一是因為普通企業(yè)職工并非法律規(guī)定的“國家工作人員”；二是普通企業(yè)的職工，即使違反計生政策，用人單位也只能做出“紀(jì)律處分”，而解除勞動關(guān)系顯然不屬于“紀(jì)律處分”。因此，對超生的企業(yè)員工開除，是否違反勞動合同法一直存在爭議。在這樣的情況之下，再次明確對超生員工直接開除，是否會引起更多的法律糾紛呢？

企業(yè)開除超生員工于法無據(jù)

反方

地方計生條例不能規(guī)定開除超生員工

文丨■ 周洪慶

立法應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則之一是統(tǒng)一性原則。所謂統(tǒng)一性原則，是指法律內(nèi)部應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一和諧，整個法律體系內(nèi)各層級法規(guī)之間應(yīng)當(dāng)相互協(xié)調(diào)、保持一致，即下位階的法不得與上位階的法相抵觸，同位階的法之間也要互相銜接和一致。

我國法律體系由憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章所構(gòu)成?！读⒎ǚā芬?guī)定：憲法的效力高于所有法律、法規(guī)和規(guī)章；法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章；行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)和規(guī)章……

各?。ㄊ小^(qū)）人民代表大會或其常務(wù)委員會制定的計生條例屬于地方性法規(guī)，在法律面前屬于下位階的法，也即法律在地方計生條例面前屬于上位階的法?！秳趧臃ā窡o疑屬于法律層級，在地方計生條例面前屬于上位階的法。該法規(guī)定的可以解除合同的情形中并沒有超生這一說法。并且該規(guī)定內(nèi)容的末尾，均沒有像其他類似的法律條款那樣寫上“其他可以解除勞動合同的情形”的內(nèi)容。由此可見，有關(guān)方面作出司法解釋沒有“橫生枝節(jié)”的余地，地方立法機關(guān)和行政機關(guān)及其部門制定相關(guān)規(guī)定沒有“節(jié)外生枝”的空間。

一些地方計生條例規(guī)定企業(yè)對超生員工“可以開除”甚至“直接開除”，明顯與其上位階的法之《勞動法》相抵觸。根據(jù)《立法法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定，有關(guān)國家機關(guān)有權(quán)予以改變或者撤銷。筆者認為，為了維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)，也為了維護企業(yè)超生員工的合法權(quán)益，有關(guān)國家機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法有所作為，同時要求其他尚未修訂地方計生條例的省（市、區(qū)）避免重犯類似的錯誤，還應(yīng)當(dāng)告誡地方立法機關(guān)和行政機關(guān)及其部門，在制定法規(guī)和規(guī)章時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循立法的基本原則以及《憲法》和《立法法》的相關(guān)規(guī)定。

“直接開除超生員工”新規(guī)的底氣何在

文丨■ 高亞洲

如果說可以開除，尚可視為對處分上限的設(shè)定，那么，其中四省的“直接開除”，所涉人員超生的代價不可謂不大。

在計劃生育作為國家基本國策的大背景下，對超生者進行懲罰，當(dāng)然是無可厚非的，但在現(xiàn)代法治語境下，所有的懲罰都必須依法。

比如對公務(wù)員超生的處分，其依據(jù)既有2001年《人口與計劃生育法》，其中明確規(guī)定，是國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；而在《公務(wù)員處分條例》中，則有“違反規(guī)定超計劃生育的，給予降級或者撤職處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除處分”的內(nèi)容。由此看來，即便是在行政法律關(guān)系層面，對公務(wù)人員的超生行為，也并不是只有“開除”的選項。

再看《人口與計劃生育法》，該法規(guī)定，國家工作人員違反計劃生育應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予“紀(jì)律處分”。按照此項規(guī)定的理解，對公務(wù)人員的計生要求，顯然是要高于普通民眾的，由此看來，動輒以“開除、直接開除”來懲戒企業(yè)超生員工，明顯超出了對公職人員的懲罰，顯然偏離了計生條例本應(yīng)有的立法邏輯。

再者說，企業(yè)與員工構(gòu)成的勞動人事關(guān)系，而以超生為名的懲戒，顯然不在勞動關(guān)系范圍之內(nèi)，再從現(xiàn)行的《勞動合同法》來看，在“用人單位可以解除勞動合同”的6種情形中，也找不到“超生”的內(nèi)容。從法律屬性來看，勞動合同法顯然是上位法，而計生條例作為下位法，是要以勞動合同法為依據(jù)的。

一個值得擔(dān)心的問題是，當(dāng)“對超生員工直接開除”被寫入計生條例，這很可能在話語權(quán)本就不對等的用工環(huán)境中，讓相對強勢的企業(yè)有了更有恃無恐的話語權(quán)，會借此對員工進行變相地壓迫或是權(quán)益綁架，讓員工權(quán)益更不能得到保障。

于此來看，無論是哪個層面來講，對企業(yè)超生員工動輒以開除來處理，于情于理于法，恐怕都是沒有依據(jù)的。

最新版人口計生條例總則的第一句話，便如此寫道——為了實現(xiàn)人口與經(jīng)濟、社會、資源、環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展，推行計劃生育，維護公民的合法權(quán)益，促進家庭幸福、民族繁榮與社會進步，根據(jù)憲法，制定本法。于此，不禁要問那些制訂“超生可開除員工”的計生部門，到底是如何貫徹國家層面的計生精神的？在全面二孩的大背景下，對超生員工做出這樣的規(guī)定，背后的底氣到底是從何而來？

企業(yè)可開除超生員工于法無據(jù)

文丨■ 張立美

雖然國家已經(jīng)全面實施放開二胎政策，人們都可以生育二胎，但并不等于人們可以隨便生。一般來說，生育第三胎依然屬于違反政策的超生行為，還是要接受一定的處罰。但是，對于民營企業(yè)的超生員工，出臺企業(yè)可以給予開除處罰的規(guī)定，這合不合時宜，值得商榷。

民營企業(yè)員工不同于機關(guān)事業(yè)單位干部和國有企業(yè)員工，本就不該以機關(guān)事業(yè)單位干部和國有企業(yè)員工的標(biāo)準(zhǔn)和要求去約束民營企業(yè)員工，開除超生的公務(wù)員、事業(yè)單位工作人員和國企員工可以，開除超生的民營企業(yè)員工不合適。

最關(guān)鍵的是，從法律角度說，地方出臺企業(yè)可開除超生員工的規(guī)定本就不合法，于法無據(jù)。

從勞動關(guān)系層面說，民營企業(yè)本就不存在開除員工一說，一般只是辭退員工也就是解除勞動合同。而企業(yè)在什么情形下可以單方面解除勞動合同，《勞動合同法》都有具體規(guī)定，超生行為并不在其列。

另一方面，員工作為普通公民，超生屬于行政違法行為，依法由行政機關(guān)予以處罰，征收社會撫養(yǎng)費即可，不該再由企業(yè)附加處罰。將民營企業(yè)員工的勞動權(quán)與生育權(quán)綁架在一起，這實質(zhì)上是對勞動者勞動權(quán)的侵犯，甚至可以說直接剝奪了公民的勞動權(quán)，影響超生員工的家庭生計，讓超生員工直接沒有辦法生存、生活。因為公務(wù)員因超生被開除還可以選擇去民營企業(yè)工作，而民營企業(yè)員工因超生而被開除，就徹底失去了工作機會，沒有單位可以給他們提供工作崗位。

再者，在低生育率的當(dāng)下，特別是國家人口政策可能進一步放寬的情況下，繼續(xù)明確規(guī)定企業(yè)可以開除超生員工非常不合適，有可能進一步壓制民眾的生育愿望，不利于提高人口生育率。

所以，綜合考慮，筆者以為，應(yīng)當(dāng)廢止“企業(yè)可開除超生員工”這樣的規(guī)定，單位對超生員工的附加處罰應(yīng)僅限于機關(guān)事業(yè)單位的干部群體和國企職工。

（小栗子/圖)

“超生開除”是法治社會攔路虎

文丨■ 戴先任

依據(jù)《人口與計劃生育法》規(guī)定，國家工作人員違反計劃生育，除了要繳納社會撫養(yǎng)費，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分;其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予“紀(jì)律處分”。由此可見，國家工作人員相比普通群眾的責(zé)任更重，而在民營企業(yè)的職工，并不是國家工作人員，如果他們因為超生而被開除，并不能屬于是“紀(jì)律處分”，海南、云南和貴州規(guī)定民營企業(yè)員工超生也應(yīng)被開除，就有違上位法。

隨著老齡化社會的到來，人口紅利加速消失，獨立子女政策的弊端日益顯現(xiàn)，在這樣的背景下，國家實施全面放開二孩政策。但從相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，國人的生育意愿并不強烈，還有人口學(xué)家提議現(xiàn)在到了放開三孩政策的時候。在這樣的背景下，一些地方卻對于超生制訂出如此嚴(yán)苛的政策，顯得很不合時宜。況且一些地方的計生條例還違背上位法，對于國家公職人員與民企員工相提并論，看似是在追求一種公平，實際卻忽視了兩者的不同，模糊了兩者的界線。

對國家公職人員超生者予以開除公職，這是一種政紀(jì)處罰。但對民營企業(yè)員工予以開除工作，其所屬單位并不是行政單位，并無權(quán)對超生員工做出開除決定。而用人單位可以單方面解除勞動合同的情形，也并不包括超生等情形，地方并無權(quán)規(guī)定企業(yè)對員工進行開除。最為重要的是，勞動權(quán)是公民的基本權(quán)利，不能因為違反了計劃生育政策就予以限制，兩者本屬于兩種法律關(guān)系，將超生與工作捆綁，這本身就是違法行為，應(yīng)當(dāng)予以更正。

地方政府要依法行政，制訂的政策與規(guī)定，不能違犯上位法；同時，也要順勢而為，而不能逆勢而為，要應(yīng)對人口老齡化危機，面對國人的低生育意愿，更應(yīng)該多鼓勵與激勵國人的生育意愿，那些本就違法的規(guī)定，更應(yīng)該有充分的理由將其拋棄于垃圾堆里，更不能讓它們成為法治社會的攔路虎。