摘 要：競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)企一股獨(dú)大現(xiàn)象以及國(guó)企固有的弊端使得國(guó)有資本經(jīng)營(yíng)效益產(chǎn)出率低于私人資本。同股同權(quán)以及單一股權(quán)結(jié)構(gòu)制約了企業(yè)融資，也引起了國(guó)有股與外部投資者、管理層的利益沖突，阻礙了國(guó)有企業(yè)公司治理進(jìn)程。優(yōu)先股作為特別股，具有豐富的內(nèi)涵，而不僅僅是有無表決權(quán)及是否優(yōu)先分紅的問題。特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)在給予競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)企有效發(fā)揮國(guó)有股的效能的同時(shí)，也給予國(guó)有股東特殊的防護(hù)機(jī)制。

關(guān)鍵詞：特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)；競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)；優(yōu)先股

1 競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)弊端與特殊股權(quán)引入的必要

競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)多年來在資本市場(chǎng)產(chǎn)生的負(fù)面影響，主要源于國(guó)有股權(quán)的不當(dāng)行使所致，而根源則在于對(duì)國(guó)有股權(quán)權(quán)能的分割行使意識(shí)欠缺。

其一，國(guó)有股東濫用股東地位損害中小投資者的分紅權(quán)?！皣?guó)有公司的盈利能力普遍來說遠(yuǎn)低于一般私營(yíng)公司，其原因在于國(guó)有股權(quán)導(dǎo)致了嚴(yán)重的公司治理問題?！狈旨t是投資者最關(guān)心的問題，也是其核心利益。在一股獨(dú)大的背景下，國(guó)有股東選任符合其利益的董事有了合法的外衣，“資本多數(shù)決原則下國(guó)有企業(yè)國(guó)有股權(quán)一股獨(dú)大決定了中小股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理決策的形成、貫徹能施加的影響微乎其微?！敝行⊥顿Y者由于所持股份太小，“用腳投票”也無法阻擋大股東濫用其控股地位。

其二，控股股東的強(qiáng)勢(shì)地位導(dǎo)致公司監(jiān)事制度形同虛設(shè)。公司制度中，三大機(jī)關(guān)分別設(shè)立是公司理論的主流，但理論的實(shí)施需要制度的土壤。國(guó)有企業(yè)的內(nèi)設(shè)監(jiān)事會(huì)制度在監(jiān)督方面沒有起到很好的作用，實(shí)際起到監(jiān)督作用的是董事會(huì)，甚至有學(xué)者指出：“監(jiān)事會(huì)是主觀創(chuàng)設(shè)的模式?！眹?guó)有企業(yè)監(jiān)事本應(yīng)獨(dú)立發(fā)揮監(jiān)督作用，但由于其選任權(quán)以及薪酬取決于國(guó)有控股股東，因此，監(jiān)事的獨(dú)立性受到削弱，很難獨(dú)立發(fā)揮作用，更遑論對(duì)國(guó)有股代表——董事的監(jiān)督。

其三，競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)的國(guó)有股成分阻礙了機(jī)構(gòu)投資者的進(jìn)入，削弱了企業(yè)的市場(chǎng)融資吸引力?！肮臼且环N生產(chǎn)組織形式，也是資本積聚的工具，公司制度的發(fā)展水平直接影響資本市場(chǎng)的健康成長(zhǎng)?！薄肮镜娘@著特征就是一種作為融資工具而存在的企業(yè)形式。”股權(quán)結(jié)構(gòu)在一定程度上反映了競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)企的發(fā)展水平，集中度越高反而越不符合當(dāng)今的發(fā)展潮流。“同任何一種傳統(tǒng)股權(quán)結(jié)構(gòu)相比較，相對(duì)控股模式更有利于發(fā)揮公司治理的作用，從而能夠更為有效地促使經(jīng)理人員按股東利益最大化原則行事，并實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化?！?/p>

其四，特殊股已成為世界發(fā)展的潮流。競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)在短時(shí)間內(nèi)很難完全退出資本市場(chǎng)，但通過股權(quán)權(quán)能的結(jié)構(gòu)安排，可以最大限度的減少國(guó)有股對(duì)私人資本的侵蝕。英、德、美、日等國(guó)家早已允許發(fā)行優(yōu)先股、類別股，并且，除了特定類別股事項(xiàng)需要由法律規(guī)定外，大部分的事項(xiàng)均由股東通過公司章程進(jìn)行約定，公司章程具有很大的意思自治空間。

2 公司法的強(qiáng)制性規(guī)范與公司章程對(duì)多層次特殊股權(quán)權(quán)能的有效銜接

競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)除了在特定情形下，為維護(hù)職工就業(yè)、調(diào)節(jié)社會(huì)供給等需要做出一些“犧牲”，但在正常經(jīng)營(yíng)中，企業(yè)應(yīng)以股東利益最大化和企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展為宗旨。從上文的分析得出，競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)有必要引入適合自身的多層次的特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，單一的“特殊”或“優(yōu)先”對(duì)解決一股獨(dú)大的問題效果可能不大。“特別股種類繁多，具有多重功能，不僅可以滿足我國(guó)公司設(shè)立和發(fā)展過程產(chǎn)生的各種需要，而且可以為當(dāng)前公司治理中存在的棘手問題提供某種解決的思路。”

首先，公司法應(yīng)明確規(guī)定特別股的法定必要事項(xiàng)。特別股是有別于普通股的，是為了解決企業(yè)融資以及滿足管理層對(duì)企業(yè)的控制而設(shè)置的股權(quán)架構(gòu)。一是對(duì)于特別股的種類，法律可以明確企業(yè)可以在法定種類范圍內(nèi)進(jìn)行選擇，既給予企業(yè)選擇的權(quán)利，又避免控股股東濫用選擇權(quán)損害中小投資者的利益。如可以規(guī)定累積與非累積優(yōu)先股、參與與非參與優(yōu)先股、多數(shù)表決權(quán)股與無表決權(quán)股、轉(zhuǎn)換股等。二是限定特別股占總股份的比例上限?！叭魞?yōu)先股不能對(duì)附有表決權(quán)的股份保持一個(gè)適當(dāng)?shù)谋壤?，將可能出現(xiàn)持有部分表決權(quán)的股東在資本多數(shù)決原則下實(shí)施對(duì)公司控制權(quán)的濫用或者內(nèi)部人控制，從而損害公司的整體利益?！比琴x予國(guó)有股東對(duì)監(jiān)事選任的超額投票權(quán)。國(guó)有股東在對(duì)公司決策事項(xiàng)放棄或者主動(dòng)減小投票比例時(shí)，更多的精力應(yīng)放在對(duì)公司管理層的監(jiān)督。因?yàn)椤按砣丝偸谴嬖谄x委托人利益的沖動(dòng)，只要這種偏離符合他自身的利益最大化目的。在委托人所代表的國(guó)家所有權(quán)‘虛置的情況下，這種偏離的傾向?qū)⒏酢！绷硗?，還有其他的權(quán)利等。

3 特殊股權(quán)在我國(guó)的發(fā)展環(huán)境——優(yōu)先股的出現(xiàn)

股權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)是公司意思自治的體現(xiàn)，“公司法中的私法自治是指法律充分尊重公司的獨(dú)立人格、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和行為自由，充分尊重公司在創(chuàng)設(shè)、變更與消滅公司法律關(guān)系方面的自治精神?！蔽覈?guó)也出現(xiàn)過特殊股的規(guī)范性文件，其中《股份有限公司規(guī)范意見（1992）》第23條首次提出優(yōu)先股的概念。

2014年3月21日中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》對(duì)優(yōu)先股做了較為全面的規(guī)定，允許發(fā)行累積參與優(yōu)先股。但卻有一些缺陷：一是對(duì)優(yōu)先股的內(nèi)涵界定過窄。優(yōu)先股是相對(duì)于普通股而言的，普通股權(quán)能，包括投票權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、選擇管理者的權(quán)利、股東代表訴訟權(quán)、查閱權(quán)等，不同的排列組合形成不同的特別股。而《管理辦法》對(duì)于其他類型的特別股則未做規(guī)定。從1992年至2014年之間的數(shù)個(gè)規(guī)定可以看出，國(guó)家對(duì)優(yōu)先股權(quán)能的認(rèn)識(shí)局限在了分紅與表決方面，對(duì)于其他股份權(quán)能的分離排列組合形式未予重視。正如劉俊海教授指出的，“引入種類股制度，在理念上重新樹立股份類別劃分的正確標(biāo)準(zhǔn)，有利于真正做到維護(hù)股權(quán)平等，處理股東之間的利益關(guān)系，遏制大股東的違法行為，構(gòu)建各得其所、相互理解、和諧共處的利益共同體?！倍俏疵鞔_同次發(fā)行普通股與優(yōu)先股是否違反同股同權(quán)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東具有平等的法律地位。但又規(guī)定同次發(fā)行的同類型股票，股東地位平等。其只是規(guī)定了相同條款的優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的相同條款優(yōu)先股，每股發(fā)行的條件、價(jià)格和票面股息率應(yīng)當(dāng)相同。

4 結(jié)論

競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)總體上應(yīng)退出競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域，在逐漸實(shí)現(xiàn)混合所有制的過程中，通過適用多層次種類股制度，盡量在減小國(guó)有股在資本市場(chǎng)中的弊端的同時(shí)，提高國(guó)有股的收益水平。通過固定收益的方式倒閉企業(yè)向股東分紅。在國(guó)有股退出表決權(quán)的同時(shí)，設(shè)置諸如特殊股東會(huì)以、表決權(quán)自動(dòng)復(fù)活/滅活機(jī)制等維護(hù)國(guó)有股東利益，防止國(guó)有資產(chǎn)流失。經(jīng)過一些列的制度設(shè)計(jì)，特殊股在競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)企中具有較大的適用空間與可行性。

參考文獻(xiàn)

1、王榮華：《完善公司治理加強(qiáng)國(guó)有企業(yè)中小股東權(quán)益法律保護(hù)》[J]，載《學(xué)術(shù)交流》2011年第2期。

2、常蕊：《關(guān)于國(guó)有企業(yè)內(nèi)設(shè)監(jiān)事會(huì)制度的再思考》[J]，載《商業(yè)研究》2014年第7期。

3、郭富青：《股份公司設(shè)置特別股的法律透視》 [J]，載《河北法學(xué)》2002年第5期。

4、龔博：《以優(yōu)先股制約國(guó)有股控權(quán)的制度設(shè)計(jì)》 [J]，載《法學(xué)》2012年第10期。

5、劉俊海：《現(xiàn)代公司法》[M]，法律出版社2008年版，第81頁。

作者簡(jiǎn)介

阮雯雯（1994-），女，漢，黑龍江鶴崗人，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院2013級(jí)本科生，民商法專業(yè)。