王凱旋

（遼寧理工學(xué)院（原渤海大學(xué)文理學(xué)院），遼寧 錦州 121000）

家庭暴力中的正當(dāng)防衛(wèi)問(wèn)題研究

王凱旋

（遼寧理工學(xué)院（原渤海大學(xué)文理學(xué)院），遼寧 錦州 121000）

家庭暴力是指在家庭內(nèi)出現(xiàn)的以武力侵犯他人人身或?qū)ζ溥M(jìn)行精神折磨的強(qiáng)暴行為。我國(guó)現(xiàn)行刑法對(duì)家庭不法侵害是否能正當(dāng)防衛(wèi)未作明確規(guī)定，造成在正當(dāng)防衛(wèi)理論上的爭(zhēng)論和實(shí)踐中的困惑。家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害應(yīng)同等評(píng)判，對(duì)家庭不法侵害能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。但在家庭中進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)與在社會(huì)上進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)區(qū)別開(kāi)來(lái)。這樣才能保護(hù)家庭成員的合法權(quán)益，建立平等、和睦的家庭關(guān)系。

家庭暴力；正當(dāng)防衛(wèi)；法律

在我國(guó)，由于中國(guó)傳統(tǒng)思想和改革開(kāi)放后經(jīng)濟(jì)的發(fā)展等因素影響，家庭暴力較西方國(guó)家更為嚴(yán)重，與此相應(yīng)的是越來(lái)越多的女性受害人轉(zhuǎn)變?yōu)榱朔缸镎?。日益?yán)重的家庭暴力已經(jīng)不是單純的家庭問(wèn)題和個(gè)別現(xiàn)象，而是屬于社會(huì)問(wèn)題范疇，成為全社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題之一。由于傳統(tǒng)正當(dāng)防衛(wèi)理論的嚴(yán)格，司法工作中又缺乏統(tǒng)一的輕刑化標(biāo)準(zhǔn)，女性反抗家庭暴力而引發(fā)的犯罪一方面不斷增加，一方面又常常同案不同判，帶來(lái)了許多待解決的問(wèn)題?；诖?，本文選定家庭暴力中的正當(dāng)防衛(wèi)作為研究的重點(diǎn)，希望可以為理論和實(shí)務(wù)做出一點(diǎn)貢獻(xiàn)。

一

（一）家庭暴力概述。

就現(xiàn)階段全國(guó)各媒體報(bào)道的情況看，家庭暴力日益凸顯。作為嚴(yán)重侵?jǐn)_家庭、社會(huì)安寧的劊子手——家庭暴力，越來(lái)越受到人們的重視，特別是2001年修訂的婚姻法，明確規(guī)定了“禁止家庭暴力”。

1、家庭暴力的概念。

關(guān)于什么是家庭暴力，目前還沒(méi)有一致公認(rèn)的界定。但在國(guó)外的有關(guān)法律特別是制止家庭暴力的法律法規(guī)中，大多對(duì)家庭暴力采用廣義的概念，即家庭暴力是發(fā)生在家庭成員之間的暴力行為，造成其中一方生理或心理上的傷害。形式上可分為身體暴力、語(yǔ)言暴力、性暴力；受害者包括配偶、前配偶、子女、父母、兄弟姐妹、同居伴侶及前同居伴侶；程度可分為輕度、中度、重度，總之任何對(duì)家庭成員造成損害和傷害的行為都可以列入家庭暴力的范疇。

家庭暴力的概念是上世紀(jì)90年代初才引入我國(guó)的。目前，在我國(guó)法律法規(guī)中，對(duì)家庭暴力尚無(wú)界定。實(shí)踐中所謂的家庭暴力采用的是狹義的概念，主要是指對(duì)家庭成員身體上的暴力及因此而引起的精神傷害，如毆打、捆綁、限制人身自由及性虐待等，受害者為配偶、子女與父母，其中以婦女、兒童與老人居多。2001年12月24日最高人民法院所作的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚瑢⒓彝ケ┝Φ母拍钤谒痉▽用嫔厦鞔_限定為狹義的：是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定的傷害后果的行為。

2、家庭暴力的分類(lèi)。

按其危害程度可分為重大暴力和一般暴力兩種。按其形式可分為三類(lèi)：（1）身體暴力。包括所有對(duì)身體的攻擊行為，如：毆打、推搡、打耳光、腳踢、使用工具進(jìn)行攻擊等。（2）語(yǔ)言暴力.。以語(yǔ)言威脅恐嚇、惡意誹謗、辱罵、使用傷害自尊的語(yǔ)言，從而引起他人痛苦。（3）性暴力。故意攻擊性器官、強(qiáng)迫發(fā)生性行為、性接觸。

值得注意的是，在目前還出現(xiàn)了一種新的家庭暴力形態(tài)—冷暴力，在目前有些家庭，夫妻雙方在產(chǎn)生矛盾時(shí)，不是通過(guò)毆打的暴力方式處理，而是對(duì)對(duì)方表現(xiàn)得比較冷淡、輕視、放任和疏遠(yuǎn)。惡語(yǔ)中傷、漠不關(guān)心對(duì)方，將語(yǔ)言交流降到最低限度，停止或敷衍性生活、懶于做一切家庭工作，是隱性暴力中較常見(jiàn)和隱蔽的做法，而這也是現(xiàn)代家庭中的一個(gè)易被人忽視的問(wèn)題。

（二）我國(guó)家庭暴力的現(xiàn)狀。

1、家庭暴力是一個(gè)全球性的現(xiàn)象，無(wú)論是發(fā)達(dá)國(guó)家還是發(fā)展中國(guó)家，無(wú)論城市還是農(nóng)村，這種現(xiàn)象都不同程度的存在。家庭暴力在我國(guó)現(xiàn)階段家庭領(lǐng)域也存在，而且比較嚴(yán)重，據(jù)全國(guó)婦聯(lián)的調(diào)查表明：我國(guó)30%的家庭存在家庭暴力。據(jù)國(guó)務(wù)院《中國(guó)婦女狀況的白皮書(shū)》統(tǒng)計(jì)，我國(guó)每年解體的40萬(wàn)個(gè)家庭中，四分之一緣于家庭暴力。根據(jù)中國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)權(quán)益部門(mén)統(tǒng)計(jì)，在目前的家庭暴力事件中，丈夫?qū)ζ拮訉?shí)施暴力的占絕大多數(shù)，家庭暴力的受害者90%——95%是女性。在我國(guó)農(nóng)村，家庭暴力可謂司空見(jiàn)慣，丈夫虐待、毆打妻子的事時(shí)有發(fā)生。

2、家庭暴力手段越來(lái)越殘忍，令人發(fā)指，由家庭暴力引發(fā)的不斷發(fā)展性案件也逐年增多，據(jù)司法部門(mén)反應(yīng)，家庭暴力是婚姻和家庭關(guān)系破裂的主要原因，是引起離婚的主要原因之一。下面一些典型案件也許能增加人們感性認(rèn)識(shí)或視覺(jué)效果，它會(huì)使你不能不相信中國(guó)社會(huì)夫?qū)ζ藜彝ケ┝Φ膰?yán)重性。就在中國(guó)第一個(gè)國(guó)際家庭日（1994.5.5）到來(lái)前夕，重慶市李億琴被丈夫張文勇割掉左耳和鼻子的事件震驚山城，轟動(dòng)全國(guó)；北京順義縣賈艷榮被丈夫黃云明砍斷雙腿跟踺、挖掉雙眼，給即將召開(kāi)的’95世婦會(huì)一個(gè)不大不小的示威（1995.5.12）；世婦會(huì)余波未逝，長(zhǎng)沙市37歲的姚億召被丈夫譚自忠從六樓陽(yáng)臺(tái)拋出當(dāng)即摔死的“高樓拋妻”事件（1996.1.4）震驚中外，輿論嘩然。家庭暴力使婦女身心健康受到極大傷害，對(duì)其未成年子女的成長(zhǎng)造成不良影響，給家庭和社會(huì)造成了嚴(yán)重危害。所以，必須嚴(yán)厲打擊家庭暴力的違法犯罪行為，有力保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。

3、現(xiàn)行法律、法規(guī)的缺陷導(dǎo)致對(duì)家庭暴力打擊力度不夠。新婚姻法實(shí)施前，1980年的《婚姻法》、《刑法》、《治安管理處罰條例》分別對(duì)家庭成員間的虐待、故意殺人罪、故意傷害罪、家庭待罪、虐待家庭成員、受虐人要求處理的等情況做了規(guī)定；婦女權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、老年人權(quán)益保障法也對(duì)此作了些原則性的規(guī)定。但原有的這些懲治家庭暴力的規(guī)定都不夠具體、明確，解決因暴力引起的一系列問(wèn)題的針對(duì)性不強(qiáng)。隨著人們思想觀念的改變以及法律意識(shí)的加強(qiáng)，人們開(kāi)始意識(shí)到家庭暴力的危害性，提出了家庭暴力應(yīng)引起社會(huì)高度重視的需求。而修改后的《婚姻法》盡管增加了“反對(duì)家庭暴力”的條款，但對(duì)暴力行為到何種程度才為家庭暴力、家庭暴力應(yīng)當(dāng)受何種處罰，還是沒(méi)有明確規(guī)定。

（三）家庭暴力在中國(guó)本土的特殊性。

家庭暴力問(wèn)題可以說(shuō)是古今中外一個(gè)普遍存在的社會(huì)問(wèn)題。由于近年來(lái)世界經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，社會(huì)思想的日益解放，再加上女權(quán)運(yùn)動(dòng)的不斷高漲，家庭暴力問(wèn)題越來(lái)越多地受到了人們的關(guān)注。

2001年12月24日《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋》第一條對(duì)家庭暴力做出了法定解釋:“‘家庭暴力’是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為?！边@是從廣義的角度來(lái)為家庭暴力所作的定義。狹義上的家庭暴力，一般來(lái)講，僅指婚姻中丈夫?qū)ζ拮铀鶎?shí)施的暴力行為，這也是廣義的家庭暴力中最為常見(jiàn)的一種。本文中僅討論狹義的家庭暴力即夫?qū)ζ奘┘蛹彝ケ┝Φ沫h(huán)境下妻子一方所進(jìn)行的反抗能否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的問(wèn)題。

狹義的家庭暴力從外延上說(shuō)，主要包括身體暴力、精神暴力和性暴力，但不僅限于此。身體暴力指針對(duì)受害人的身體進(jìn)行的傷害行為，包括毆打、捆綁、殘害人的身體和限制人身自由的行為。精神暴力指通過(guò)語(yǔ)言、行為等對(duì)受害人的人格進(jìn)行侮辱，或者通過(guò)故意冷落、漠視、孤立等冷暴力方式使受害人精神上產(chǎn)生巨大壓力。夫?qū)ζ薜募彝ケ┝κ前l(fā)生在婚姻家庭環(huán)境中的不法侵害行為，有一系列區(qū)別于一般不法侵害的突出特點(diǎn)。主要包括以下幾個(gè)方面:

1、侵害主體和侵害對(duì)象的特定性。在廣義的婚姻家庭暴力侵害案件中，丈夫?qū)ζ拮拥那趾φ剂私^對(duì)的比重?！案鶕?jù)全國(guó)婦聯(lián)統(tǒng)計(jì)，家庭暴力的受害者90%一95%是女性?！豹M義家庭暴力的施受雙方即婚姻關(guān)系的雙方，侵害的主體即婚姻關(guān)系中的男性一方，侵害的對(duì)象即婚姻關(guān)系中的女性一方。

3、侵害行為的持續(xù)性和反復(fù)性。家庭暴力對(duì)女性的侵害往往是長(zhǎng)期的和持續(xù)的，也常常會(huì)呈現(xiàn)出周期性和反復(fù)性。

（四）正當(dāng)防衛(wèi)在家庭中的適用的合理性根源。

1、雖然家庭關(guān)系有其獨(dú)立于社會(huì)關(guān)系的特質(zhì)，但組成家庭的每個(gè)人又是社會(huì)的公民，當(dāng)然享有法律賦予公民的各項(xiàng)基本權(quán)利。

2、受害人救濟(jì)途徑缺失。

3、家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害從本質(zhì)上講性質(zhì)都是一樣。二者都是不法侵害行為，侵害行為被認(rèn)定為不法，即意味著這種侵害行為是違反現(xiàn)行法律規(guī)定的，為法律所不允許。

二

（一）正當(dāng)防衛(wèi)是刑法賦予公民最重要的權(quán)利之一。

教工黨支部的建設(shè)是一項(xiàng)系統(tǒng)化工程，發(fā)展歷史較短的民辦高校的黨建工作，需要進(jìn)一步解放思想，深入研究，研究建設(shè)民辦高校教工黨支部建設(shè)的新思路和新方法，不斷提高民辦高校教工黨支部工作的針對(duì)性和實(shí)效性，充分發(fā)揮教工黨支部的主體作用，為高等學(xué)?；鶎狱h組織的建設(shè)注入新的活力，開(kāi)創(chuàng)新的局面。

我國(guó)刑法第20條規(guī)定：“為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”正當(dāng)防衛(wèi)是刑法賦予公民的權(quán)利，是特殊條件下的救濟(jì)措施。家庭成員也是公民，當(dāng)然也享有這種權(quán)利。

（二）刑法并未禁止對(duì)家庭不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

我國(guó)現(xiàn)行刑法并未禁止在特殊關(guān)系的公民之間行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，更未禁止公民對(duì)家庭不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。這意味著對(duì)家庭不法侵害能夠行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。

（三）家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害本質(zhì)是一樣的。

1、二者都是不法侵害行為。侵害行為被認(rèn)定為不法，即意味著這種侵害行為是違反現(xiàn)行法律規(guī)定的，為法律所不允許。對(duì)這種違背法律的強(qiáng)制規(guī)定或禁止規(guī)定的行為，被害人或者其他公民沒(méi)有容忍的義務(wù)。在共同生活的家庭成員之間也是這樣。

2、它們同樣都具備暴力性和破壞性。雖然它們侵害的對(duì)象有所不同，但是，它們都具有社會(huì)危害性，都是對(duì)一種合法利益的損害。所以，家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害并無(wú)本質(zhì)的區(qū)別，都是以暴力手段侵犯合法利益的行為。

（四）家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害應(yīng)同等評(píng)判。

如前所述，二者在法律上定性是相同的；再者，二者所侵犯的客體相同：它們都侵犯了受刑法保護(hù)的社會(huì)關(guān)系；評(píng)判二者的法律依據(jù)都是《中華人民共和國(guó)刑法》。這決定著對(duì)家庭不法侵害與社會(huì)上不法侵害應(yīng)同等評(píng)判。

三

家庭暴力現(xiàn)象的產(chǎn)生既有歷史的因素，又有現(xiàn)實(shí)的因素；既有思想意識(shí)方面的原因，又有物質(zhì)利益方面的原因。我認(rèn)為，反家庭暴力，主要應(yīng)做三件事：一是預(yù)防暴力的發(fā)生；二是制裁施暴者；三是向受害者提供各種形式的援助和保護(hù)。在對(duì)策上應(yīng)在以下幾個(gè)角度進(jìn)行努力，要在號(hào)召?gòu)V大婦女同胞加強(qiáng)自立救濟(jì)的同時(shí)，加大社會(huì)救濟(jì)的范圍，加強(qiáng)司法救濟(jì)的力度，這有賴(lài)于全社會(huì)的共同努力和參與。

（一）在觀念上要樹(shù)立全新的男女平等觀念，加強(qiáng)意識(shí)防范。

（二）構(gòu)筑防范網(wǎng)絡(luò)，增強(qiáng)社會(huì)防范，不斷拓寬家庭暴力的社會(huì)救濟(jì)范圍。

（三）健全和完善相關(guān)法律法規(guī)，加強(qiáng)法律防范，加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的司法救濟(jì)力度。

1、要從侵權(quán)的角度看待家庭暴力，建立夫妻侵權(quán)責(zé)任，并不是否認(rèn)夫妻關(guān)系存在著較多伙伴關(guān)系的特點(diǎn)，否則就不需要那些調(diào)整夫妻人身和財(cái)產(chǎn)方面權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范了。因此，實(shí)施這項(xiàng)制度應(yīng)周密考慮，區(qū)別對(duì)待?？梢园迅鞣N民事責(zé)任形式引入，例如對(duì)婚姻存續(xù)期間承擔(dān)的民事賠償判決，受害人要求立即執(zhí)行的可以執(zhí)行，受害者只要求加害人改過(guò)不需要立即執(zhí)行的，可把賠償判決作為附條件的債務(wù)，在將來(lái)離婚時(shí)執(zhí)行，不離婚就不執(zhí)行。夫妻離婚應(yīng)逐步以夫妻侵權(quán)制度來(lái)取代歷來(lái)“照顧”的做法。

2、強(qiáng)化法律責(zé)任，除現(xiàn)行法律規(guī)定的造成嚴(yán)重后果的暴力行為應(yīng)承擔(dān)刑事法律責(zé)任，但對(duì)于更多的輕微傷害，也要明確相應(yīng)的法律責(zé)任。

3、構(gòu)建家庭暴力法，如前所述，我國(guó)家庭暴力有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)，均散見(jiàn)于各類(lèi)法典、法條中有許多漏洞和缺失，并未提出來(lái)及根本防治及解決家庭暴力問(wèn)題的途徑。極不利于司法操作和社會(huì)實(shí)踐，因此家庭暴力法應(yīng)包括：保障性規(guī)定；懲罰性規(guī)定；社會(huì)服務(wù)性規(guī)定。建立和完善相關(guān)的法律法規(guī)，制定反家庭暴力法，明確家庭暴力的法律構(gòu)成和法律責(zé)任。

4、要對(duì)家庭暴力引發(fā)的“以暴制暴”案件給予最大的同情與寬容，要將“受虐婦女綜合癥”的理論引入到此類(lèi)刑事案件的定罪量刑中，受虐婦女綜合癥系指婦女長(zhǎng)期處于家庭暴力的折磨摧殘之下表現(xiàn)出的一種特殊行為方式。

總之，隨著家庭暴力的日趨增多和手段的逐步升級(jí)，要從根本上肅清夫權(quán)主義的流毒，預(yù)防和制止家庭暴力，需要政府各有關(guān)部門(mén)和各有關(guān)社會(huì)組織同心協(xié)力，齊抓共管，相互配合，綜合治理。只有這樣，建立起真正的男女平等的婚姻家庭制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度，才能適合新時(shí)代和諧社會(huì)的發(fā)展。

D924.1

A

1671-864X（2016）07-0093-02

王凱旋，遼寧理工學(xué)院（原渤海大學(xué)文理學(xué)院）法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生。