周洪波

隨著國內(nèi)外市場競爭日趨激烈，企業(yè)為求得生存與發(fā)展，往往通過并購重組來實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置，快速有效地完成資本積累與擴(kuò)張，或者剝離、分離非核心資產(chǎn)或債務(wù)負(fù)擔(dān)等，是企業(yè)加快發(fā)展、提升競爭力以及專注核心業(yè)務(wù)、拋掉包袱的重要途徑之一。

一、公司并購的概念

公司并購指的是企業(yè)之間的合并或兼并，其動機(jī)是企業(yè)戰(zhàn)略的落實(shí)，其實(shí)質(zhì)是社會資源的重新配置。

二、公司并購的目的

對于企業(yè)或公司來說，并購的具體目的實(shí)際上是多種多樣的?？梢詺w納為三類：

1. 通過實(shí)現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)以降低成本獲得效益的并購；

2. 通過擴(kuò)大市場份額以增加效益的并購；

3. 實(shí)現(xiàn)多元化經(jīng)營，迅速進(jìn)入新領(lǐng)域以獲得收益的并購。

三、公司并購的分類

1. 橫向并購：這是同行業(yè)之間的并購。

橫向并購的好處是可能擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模、節(jié)省管理費(fèi)用、共用營銷渠道、降低生產(chǎn)成本、獲得規(guī)模效應(yīng)。

2. 縱向并購：這是產(chǎn)業(yè)鏈中上下游企業(yè)之間的并購，即那些具有購買與銷售關(guān)系的企業(yè)之間的并購。

縱向并購的好處是可以通過上下游企業(yè)的結(jié)合獲得更穩(wěn)定的原料供給或產(chǎn)品銷售、更緊密的聯(lián)系和更低的經(jīng)營成本，在市場中有更強(qiáng)的競爭力，可以獲得更大的市場份額，從而得到更好的經(jīng)濟(jì)效益。

3. 混合并購：這是指對不同行業(yè)公司的并購，并購不同行業(yè)的公司是為了更迅速地進(jìn)入該行業(yè)或該領(lǐng)域。

企業(yè)根據(jù)其發(fā)展戰(zhàn)略進(jìn)入新行業(yè)或新領(lǐng)域是為了獲得新的產(chǎn)品或服務(wù)市場、新的發(fā)展動力和新的贏利能力，而且進(jìn)入新行業(yè)或新領(lǐng)域還能夠降低單一行業(yè)經(jīng)營的風(fēng)險。

四、公司并購的主要步驟

1. 簽訂財務(wù)顧問合同

財務(wù)顧問熟悉政府有關(guān)的政策法規(guī)，有較豐富的并購經(jīng)驗，無論是設(shè)計方案、居間談判，還是落實(shí)協(xié)議、起草完成各種專門的并購文件都可以提供專業(yè)的服務(wù)，這樣可以節(jié)約時間、節(jié)省成本，大大提高并購的效率。

2. 起草盡職調(diào)查提綱

相關(guān)公司與投行或咨詢公司簽訂財務(wù)顧問合同后還會簽保密協(xié)議，因為投行或咨詢公司在工作中必然會接觸公司的商業(yè)秘密，需要保密協(xié)議來規(guī)范相關(guān)的事項。調(diào)查提綱應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況制訂，一般需要了解以下四項內(nèi)容：（1）公司的財務(wù)狀況；（2）公司的法律關(guān)系；（3）行業(yè)情況與公司的經(jīng)營；（4）公司的管理與文化理念。

3. 撰寫目標(biāo)公司分析報告書

工作小組為了尋找適合的并購對象，需要對多家公司進(jìn)行盡職調(diào)查。在此基礎(chǔ)上，工作小組會寫出目標(biāo)公司分析報告書，對調(diào)查的各目標(biāo)公司進(jìn)行分析、比較，找出最佳并購對象，供客戶公司決策。

4. 上報收購報告書

如果涉及到上市公司收購，還必須上報證監(jiān)會批準(zhǔn)。證監(jiān)會制定的《上市公司收購管理辦法》第十二條規(guī)定：以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，抄送證監(jiān)交易所，通知被收購公司，并對上市公司收購報告書摘要作出提示性公告。中國證監(jiān)會在收到上市公司收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協(xié)議。

5. 撰寫被收購公司董事會報告

收購?fù)瓿珊螅皇召徆镜亩聲?yīng)向公司全體股東通報公司被收購的整個情況，因此需要起草一份被收購公司董事會關(guān)于并購事項的報告書。由于它主要是面向股東的，因此不僅要講清楚并購的全過程，還特別要就并購對公司未來發(fā)展前景有較深入的了解。

五、我國并購的特點(diǎn)

在我國的上市公司并購中，除了許多為追求最佳生產(chǎn)規(guī)模、減低交易成本、減輕代理問題沖突的并購?fù)?，還有許多是為了追求上市公司的上市地位，希望獲得上市公司的融資平臺；還有許多上市公司并購只是國企改革中的控股權(quán)在不同公司之間的無償轉(zhuǎn)移，企業(yè)的控制權(quán)或經(jīng)營戰(zhàn)略并沒有實(shí)質(zhì)的變化；還有少數(shù)上市公司的并購不過是一種財務(wù)數(shù)據(jù)的炒作，希望據(jù)此獲得市場的青睞，獲得額外的收益。

六、律師在并購中的作用

律師在并購項目中提供法律服務(wù)針對不同類型的并購，其具體程序和側(cè)重有所差異。對于一個大型、復(fù)雜、客戶要求律師參與程度較高的并購案例，律師代表收購方提供法律服務(wù)的流程和基本內(nèi)容如下：

1. 協(xié)助策劃并購方案；

2. 提供并購項目涉及的產(chǎn)業(yè)、國有資產(chǎn)管理、上市公司監(jiān)管、反壟斷、公司法等領(lǐng)域的法律、法規(guī)、政策信息，對并購方案的合法性進(jìn)行論證和修訂；

3. 在第2項基礎(chǔ)上，對并購程序和需簽署的合同框架提出建議；

4. 參與初期談判，起草確立雙方談判地位的框架協(xié)議；

5. 對擬收購的公司（以下簡稱目標(biāo)公司）、賣方等進(jìn)行法律盡職調(diào)查；

6. 向客戶提交盡職調(diào)查報告，指出調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的法律問題，分析其可能影響并購成敗以及給收購方導(dǎo)致的風(fēng)險，提出解決方案；

7. 代表收購方參與并購談判；

8. 起草并購相關(guān)的合同等法律文件；

9. 應(yīng)客戶要求為并購的合法性出具法律意見書；

10. 協(xié)助辦理并購相關(guān)審批、備案、登記手續(xù)；

11. 監(jiān)督并購的依約履行，并對履行中出現(xiàn)的爭議、糾紛提出解決方案，或應(yīng)客戶委托代理爭議的訴訟、仲裁；

12. 其他客戶要求提供的服務(wù)。

并購實(shí)踐中不僅收購方需要律師為其服務(wù)，被收購方同樣需要律師提供專業(yè)的法律服務(wù)，特別是在盡職調(diào)查、和并購合同的起草、修改和審核，以確保并購的順便進(jìn)行，相關(guān)款項的及時到賬，律師將發(fā)揮他人難以替代的作用。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）