宋杰

打著現(xiàn)貨交易的旗號卻在做著類期貨的生意，投資者四處舉報維權(quán)無果，這到底是誰之過？

5月12日，《中國經(jīng)濟周刊》記者接到一封《天津渤海商品交易所有限公司受騙者集體投訴書》，文中稱，據(jù)不完全統(tǒng)計，全國各地有85名投資者在天津渤海商品交易所有限公司（下稱“渤商所”）交易平臺做商品“現(xiàn)貨交易”期間（短則十幾天，長則一年左右），虧損少則十幾萬元，多則上百萬元，虧損總金額達2700萬元。

投資者曾向天津市金融工作局舉報，得到的答復(fù)顯示，渤商所從2011年起就被納入了現(xiàn)貨市場清理整頓范圍，但迄今未完成清理整頓。

記者詢問渤商所客戶維權(quán)部工作人員時，對方以剛來不熟悉情況為由拒絕了記者采訪，他表示目前渤商所交易一切正常。

從學(xué)炒股到進入現(xiàn)貨市場

上海市民劉女士于2014年初通過“通金魔方”網(wǎng)絡(luò)平臺開始接觸渤商所的所謂“現(xiàn)貨市場”，而她最初只是為了學(xué)習(xí)股票知識。

劉女士向記者介紹道，在“通金魔方”里，有各種網(wǎng)絡(luò)虛擬教室，其中的“老師們”先以講解股票為名，從早上8：30至晚上11：00，每日詳解技術(shù)和推牛股，不收分文報酬，可謂不辭勞苦。而在一到兩個月后，每當股市下跌，“老師們”便開始痛罵中國股市的種種不是，比如沒有T+0交易機制，做了半天也賺不到錢等等。“老師們”告訴投資者， “要兩條腿走路，有一個市場，做了幾年，一直賺，70%的人都賺錢。”“老師們”還告訴學(xué)員們自己也參與這個市場，晚間開盤數(shù)小時就掙了數(shù)萬元。

“老師們”口中的市場指的就是渤商所。渤商所的各代理會員機構(gòu)在“通金魔方”網(wǎng)絡(luò)平臺各教室吸引自然人入市開戶，吸引劉女士入市的便是天津天地仁財富資產(chǎn)管理有限公司（下稱“天地仁公司”）。記者查詢渤商所官方網(wǎng)站，其上顯示，渤商所由天津政府發(fā)起并批準成立，于2009年9月28日掛牌成立，當年12月18日開業(yè)運營，是天津金融改革創(chuàng)新的重要成果。

渤商所將自身定位為“綜合性現(xiàn)貨商品交易所”，截至2014年4月底，渤商所已上市潤滑油、PVC、白銀、電解鎳、螺紋鋼、動力煤、焦炭、天然橡膠等品種80多個，日交易額200億元左右，授權(quán)服務(wù)機構(gòu)近200家，營業(yè)部近1000家，市場配套服務(wù)網(wǎng)絡(luò)覆蓋全國各個省級行政區(qū)。

“老師們”也一再強調(diào)，這是現(xiàn)貨市場，是國家的正規(guī)市場，與實際接軌，實在不行客戶還可以交割實物。

而所謂現(xiàn)貨交易可分為即期現(xiàn)貨交易與中遠期現(xiàn)貨交易，不同于期貨交易。期貨交易的主要目的并不在于商品的實物交割，而在于套期保值轉(zhuǎn)移價格風(fēng)險或賺取風(fēng)險利潤的一種交易形式，但現(xiàn)貨交易的最根本屬性是貨物易主并且繳稅。

自然人入市緣何損失慘重？

此后，“老師們”推出“季度翻翻團”，表示歡迎大家免費加入。很多急于股票回本或者賺錢的學(xué)員紛紛加入“戰(zhàn)隊”。為了讓學(xué)員多投資，“老師們”明確表示投入百萬以上月入50%不是問題，“教室”有萬人操作團隊統(tǒng)一方向執(zhí)行操作。

包括劉女士在內(nèi)的一些投資者向記者表示，自己投資的現(xiàn)貨品種以農(nóng)產(chǎn)品為主，通過從渤商所官方網(wǎng)站上下載的軟件進行交易，既可做多也可以做空。而一段時間后，這些“教室”忽然沒了蹤影，而此時入市的學(xué)員們 已虧損慘重。

2010年2月初，商務(wù)部等六部委曾聯(lián)合下發(fā)《中遠期交易市場整頓規(guī)范工作指導(dǎo)意見》，被業(yè)界稱為“國六條”。其內(nèi)容包括禁止新上品種、禁止自然人和無行業(yè)背景的企業(yè)入市交易、禁止代理業(yè)務(wù)、保障資金安全、規(guī)范保證金繳納形式、限定每個交易品種和每個交易商的最大訂貨量。而向記者投訴的投資者都是沒有行業(yè)背景的自然人。

有投資者向記者表示，這些所謂的“老師”既不向客戶提交風(fēng)險告知書也不對用戶風(fēng)險承受能力進行調(diào)查評估，甚至連手續(xù)費高昂也不解釋，更不簽訂交易合同，只需客戶提供身份證、銀行卡，他們就遠程代為開戶運作，對投資的風(fēng)險只字不提。

為什么很多入市的自然人都虧損呢？不少投資者將其歸結(jié)為不平等的交易規(guī)則。他們介紹說，散戶入市杠桿為1：5，保證金20%，交易時向渤商所繳納手續(xù)費的同時，還要向會員機構(gòu)繳納手續(xù)費，有投資者表示，其費用甚至可達渤商所手續(xù)費的3倍。還有所謂的延期隔夜費，即當日未完成交易，不填寫交割單需向交割方交所謂的貨物倉庫保存費。

而據(jù)投資者介紹，另一邊作為主力的商家，手續(xù)費為零，保證金可低至10%。由于資金大，會填報交割單（無散戶會接單），更不存在什么延期費。所以只要有一單方向相反而未及時清倉，散戶就面臨被爆倉的危險。

劉女士對記者說：“由于單向瘋狂做多或者做空經(jīng)常出現(xiàn)，補不完的倉成了眾多散戶的切身體會。而普通百姓能有多少錢，又能補多少次倉？”

另外，據(jù)劉女士介紹，渤商所介紹自己有大戶報告?zhèn)}位制度，但從來不公示，“一般交易商即散戶根本不知道某品種總共有多少權(quán)益份額，大戶手里有多少份額，這樣這個上市品種到底有多少量，實際最終貿(mào)易配套多少量就是一筆糊涂賬?！?/p>

不少投資者向記者反映，在實際交易中，除了主力莊家（上市廠商經(jīng)營方與推薦產(chǎn)品的會員單位、居間商）、客戶雙方以外，沒有任何其他第三方，這種交易行為完全是“你虧我賺、你賺我虧”的對賭。在實戰(zhàn)中，有無數(shù)血本無歸的客戶，卻很少有虧得要動保證金的會員單位或代理商。

對于投資者的投訴和質(zhì)疑，記者聯(lián)系渤商所多個部門，都以不負責(zé)或不了解等理由拒絕。

現(xiàn)貨交易還是期貨交易？

劉女士向記者反映并提供證據(jù)說，2015年8月14日，渤商所交易軟件顯示，其農(nóng)產(chǎn)品類的商品普遍與實際市場價格偏離許多，而散戶們操作的恰恰是此類產(chǎn)品。

中國物流與采購聯(lián)合會大宗分會特約研究員張東坡曾選取2016年1月6日渤商所文山三七與煙臺蘋果兩個品種進行了價格調(diào)查。三七（云南文山一級品60頭）場內(nèi)價是110元/公斤，而全國最大的中藥材批發(fā)市場安徽亳州藥材市場批發(fā)價是140元/公斤；煙臺蘋果（棲霞紅富士國標二級）場內(nèi)價是10.20元/公斤，而棲霞冷庫批發(fā)價為7.00元/公斤，威海冷庫批發(fā)價是6.50元/公斤，北京新發(fā)地農(nóng)貿(mào)市場批發(fā)價是7.40元/公斤。

對此，張東坡撰文稱，“如此離譜的場內(nèi)價格根本不具備任何采購或銷售價值。普通投資者更不可能在這樣的市場中實現(xiàn)盈利。天長日久，傷痕累累的投資者自會覺醒，并痛心離場。目前渤商所很多品種交易清冷，以至成為僵尸，這是必然的結(jié)果。在散戶逐步退場的情況下，作為保薦商的授權(quán)機構(gòu)只能自拉自唱，親自上陣做盤，以維持人氣，類似于淘寶賣家刷單?！?/p>

《中國經(jīng)濟周刊》記者于今年5月13日登錄渤商寶（中國渤海商品現(xiàn)貨投資第一門戶網(wǎng)站）后發(fā)現(xiàn)，該網(wǎng)站有渤商所自2013年1月23日至今為止的所有交收日報表。隨機點開任意報表中，近130項交易品種的“中間倉申報量、交收配對量、協(xié)議交收配對量”三項關(guān)鍵指標95%以上寫著零。有投資者表示，這意味著渤商所內(nèi)的現(xiàn)貨很少有實際交割。

根據(jù)2013年12月31日中國證監(jiān)會辦公廳下發(fā)的《證監(jiān)會關(guān)于做好商品現(xiàn)貨市場非法期貨交易活動認定工作的通知》，認定商品現(xiàn)貨市場非法組織期貨交易活動應(yīng)采取目的要件和形式要件相結(jié)合的方式。

就目的要件而言，主要是以標準化合約為交易對象，允許交易者以對沖平倉方式了結(jié)交易，而不以實物交收為目的或不必交割實物。

就形式要件而言，一般有以下特征：（一）交易對象為標準化合約。（二）交易方式為集中交易。集中交易又可細分為集合競價、連續(xù)競價、電子撮合、匿名交易、做市商機制等交易方式。

所謂標準化合約是指除價格、交貨地點、交貨時間等條款外，其他條款相對固定的合約。交易者將此類合約作為文易對象，訂立合約時，并非全額付款，而只繳納商品價值的一定比率作為保證金，即可買人或者賣出：合約訂立后，允許交易者不實際履行，而可通過反向操作、對沖平倉方式，了結(jié)自己的權(quán)利義務(wù)。

所謂集中交易是指由現(xiàn)貨市場安排眾多買方、賣方集中在一起進行交易（包括但不限于人員集中、信息集中、商品集中），并為促成交易提供各種設(shè)施及便利安排。集中交易又可細分為集合競價、連續(xù)競價、電子撮合、匿名交易、做市商機制等交易方式。

劉女士向記者介紹，渤商所為投資者提供統(tǒng)一格式的電子交易合同，并以集合競價、連續(xù)競價、電子撮合、匿名交易、做市商機制等公開集中交易方式進行標準化合約交易，同時實行保證金制度、漲跌停板制度、當日無負債結(jié)算、T+0、雙向交易、對沖交易、強制轉(zhuǎn)讓等交易機制。

《中華人民共和國期貨交易管理條例》第四條規(guī)定：期貨交易應(yīng)當在依法設(shè)立的期貨交易所、國務(wù)院批準的或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他期貨交易場所進行。第六條規(guī)定：未經(jīng)國務(wù)院批準或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位或者個人不得設(shè)立期貨交易場所或者以任何形式組織期貨交易及其相關(guān)活動。

有投資者反映說，渤海商品交易所股份有限公司的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營許可范圍顯示，該公司僅有一張?zhí)旖蚴姓畬徟拇笞谏唐方灰资袌龅呐摹?根據(jù)天津市工商局公示信息中記錄，成立于2014年1月20日的“天津天地仁財富資產(chǎn)管理有限公司”連金融資質(zhì)都沒有，其經(jīng)營范圍是“資產(chǎn)管理（金融資產(chǎn)除外）、貿(mào)易經(jīng)紀與代理（拍賣除外）等”。

此外，2013年10月天津市政府出臺的《天津市交易所監(jiān)督管理辦法（試行）》中規(guī)定，大宗商品類交易應(yīng)堅持現(xiàn)貨交易模式，不得從事期貨類業(yè)務(wù)；權(quán)益類交易應(yīng)堅持非公眾、非標準、非連續(xù)交易模式，不得從事證券類業(yè)務(wù)。交易所交易各方的交易資金須存儲在監(jiān)管部門認可的第三方存管機構(gòu)開設(shè)的專用資金賬戶。

有投資者向記者表示，天地仁公司業(yè)務(wù)員在開戶時曾明確說明，交易資金屬于第三方監(jiān)管，渤商所也在網(wǎng)上到處宣傳該所交易資金是第三方資金監(jiān)管。但客戶打印的銀行交易流水顯示，實際上并不存在三方存管協(xié)議。以劉女士開戶所在的工商銀行為例，只不過是銀商通賬戶，所有資金入金就是直接轉(zhuǎn)到了天津渤海商品交易所股份公司的賬戶，不符合一戶一碼制及第三方存管的約定。

維權(quán)陷入“死循環(huán)”？

包括劉女士在內(nèi)的85名投資者將近半年來都在維權(quán)。劉女士向記者表示，“你去維權(quán)，渤商所說自己是現(xiàn)貨市場；向公安部門報案，公安部門說非法期貨要有鑒定，否則他們不予受理；問天津市金融工作局，又說沒有對期貨的監(jiān)管權(quán)你反映非法期貨得找證監(jiān)會；投訴到證監(jiān)會，證監(jiān)會說當初審批權(quán)下放了，誰審批誰監(jiān)管——這不就是一個死循環(huán)嗎？”

在《中國經(jīng)濟周刊》記者的采訪過程中，發(fā)現(xiàn)渤商所似乎希望投資者走法律途徑解決，而另一邊的天津市金融工作局卻建議受害者與渤商所私下協(xié)商解決。天津市金融工作局市場監(jiān)管處一位工作人員在電話里答復(fù)劉女士時說：“你要跟渤商所多溝通溝通，這半年來信訪處理的還可以的，他不跟你協(xié)商，你跟他協(xié)商，你就跟渤商所說，不要逼你們走法律渠道，這樣對渤商所不利。我們金融局在經(jīng)辦的好幾個都已經(jīng)協(xié)商解決了。渤商所會員單位肯定是有一部分違規(guī)的，如果沒有違規(guī)，我們也不會讓你們協(xié)商了。我們支持你要回損失，雙方都退一步。老糾結(jié)弄來弄去也弄不出結(jié)果?！?/p>

在回答劉女士對渤商所監(jiān)管的問題時，這位工作人員表示：“我們只是其中的一個監(jiān)管單位，我們沒有相關(guān)的處罰權(quán)。要找天津的工商、公安部門。公安機關(guān)說要有市場認定的問題，可能還是要找證監(jiān)部門?！?/p>

而天津市金融工作局今年4月11日給受害者劉女士的網(wǎng)絡(luò)信訪回復(fù)顯示，“經(jīng)渤商所反饋：交易價格為交易商自主轉(zhuǎn)讓交易形成，商品價格存在一定波動。按照2011年11月國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于清理整頓各類交易場所切實防范金融風(fēng)險的決定》要求，我市開展交易場所清理整頓工作，目前清理整頓工作尚未通過部際聯(lián)席會議檢查驗收，相關(guān)工作正在有序推進。”

天津市金融工作局宣傳處呂處長在回答《中國經(jīng)濟周刊》記者有關(guān)渤商所涉嫌違規(guī)為何仍在正常營業(yè)時是這樣說的：“正在清理整頓 ，業(yè)務(wù)處室在做，不知道哪天落實，具體不清楚，工作正在進行中，不便于報道，后期有什么結(jié)果會給社會一個說法?！?/p>

據(jù)劉女士透露，自己去過天津兩次，每次都是客戶維權(quán)部工作人員接待，“態(tài)度非常好，就是不解決問題?！?

據(jù)《中國經(jīng)濟周刊》記者了解，今年以來，渤商所已三次調(diào)高保證金比例，2月底通知3月7日起保證金調(diào)至25%； 4月30日公告5月3日起保證金比例調(diào)整至30%；5月20日公告5月30日起保證金比例調(diào)整至50%。

律師說法：異地維權(quán)，本地公安機關(guān)應(yīng)受理

上海旭燦律師事務(wù)所主任菅峰律師認為，天津渤商所打著現(xiàn)貨交易的旗號獲得政府部門批準，拿到“出生證”后卻干著期貨或偽期貨的生意，這種行為本身具有如下違法之處：一是欺騙注冊，以合法手法注冊行非法經(jīng)營之實，政府部門發(fā)現(xiàn)后應(yīng)該立即注銷其注冊，以防其繼續(xù)欺騙廣大投資人；二是未經(jīng)主管機關(guān)許可，以現(xiàn)貨交易名義行期貨交易之實，構(gòu)成非法經(jīng)營；三是借簽署合同之名，欺騙投資人，涉嫌合同詐騙。

投資者發(fā)現(xiàn)上當受騙后，依法有舉報控告的權(quán)利。但可惜的是，有關(guān)公安機關(guān)卻對此退避三舍，不愿意立案。究其原因，不外乎有如下幾點：一是擔(dān)心立錯案。因為公安部早就三令五申，公安機關(guān)不得介入經(jīng)濟糾紛。認為只要是經(jīng)過合法注冊的商品交易所，在主管機關(guān)沒有定性之前，其行為都是合法的。殊不知，犯罪分子往往打著合法的旗幟干著非法的勾當。公安部的要求，主要針對某些別有用心之人利用公安機關(guān)的權(quán)力為私人服務(wù)，所以才三令五申，嚴禁介入經(jīng)濟糾紛。實踐中，某些公安機關(guān)卻利用這條，規(guī)避自己的法律義務(wù)，不給受害人立案。二是法律上“吃不準”，此類案件是否屬于刑事案件。所以面對受害人的立案請求，以各種方法搪塞?！捌鋵嵔鉀Q的方法很簡單，自己吃不準時可以逐級請示上級，或者找檢察機關(guān)探討，受害者反映的這種行為是否涉嫌犯罪？”

至于管轄機關(guān)，菅峰律師認為，照刑事訴訟法的規(guī)定，刑事案件由犯罪地的公安機關(guān)管轄。而犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。因此，利用網(wǎng)絡(luò)注冊方式實施犯罪，款項匯出地公安機關(guān)也有管轄權(quán)。當然，像本案這樣，天津作為渤商所的注冊地，其公安機關(guān)具有當然的管轄權(quán)。

所以，他認為如果上海的受害人過多，可向本地公安機關(guān)報案，公安機關(guān)也應(yīng)該先受理報案。然后，依據(jù)法律規(guī)定，分析自己是否具備刑事案件的管轄權(quán)。若認為自己沒有管轄權(quán)，可以將案件線索移送給有管轄權(quán)的公安機關(guān)比如天津市公安機關(guān)。新形勢下的網(wǎng)絡(luò)犯罪，往往具有極大的迷惑性。這就需要我們的受案機關(guān)與時俱進，跟上時代的步伐，去偽存真，伸張正義，不要為犯罪分子設(shè)置的種種障礙所迷惑。

當前，由于金融產(chǎn)品手段的復(fù)雜多變性、監(jiān)管部門的分工錯位及推諉、投資者自身掌握的風(fēng)險識別能力及規(guī)避手段有限，以及相應(yīng)規(guī)制的法規(guī)政策的滯后、空白，此類以鼓吹所謂高收益高回報為誘餌吸引投資者，實際利用手段嚴重侵害了投資者權(quán)益的事件處于高發(fā)狀態(tài)。投資者往往遭受了巨額的經(jīng)濟損失后，卻發(fā)現(xiàn)四處碰壁、維權(quán)無門。

北京煒衡（上海）律師事務(wù)所鞠秦儀律師對于此事的維權(quán)提出了自己建議。他認為，受害者通常有三種路徑來維權(quán)，即行政監(jiān)管途徑、民事訴訟途徑及刑事報案途徑。

一、行政監(jiān)管途徑，即向政府金融監(jiān)管部門投訴舉報，由監(jiān)管部門對存在違法違規(guī)行為的單位進行清理整頓及處罰。目前受害者顯然已經(jīng)采用了這種手段，但由于行政監(jiān)管部門的滯后性及行政手段的有限性，該途徑往往效果不盡如人意。

二、民事訴訟途徑，即向相應(yīng)有管轄權(quán)的人民法院起訴侵害自身權(quán)益的行為人或單位。從最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》來看，就此事，法院可能是有管轄權(quán)的，譬如第105項委托理財合同糾紛、第303至313項期貨交易糾紛均有可能適用。但從目前來看，本事件中投資人未簽訂相應(yīng)的交易合同，僅僅掌握一些開戶、轉(zhuǎn)賬及交易的憑證，對于幾方的權(quán)利義務(wù)并不明確，結(jié)合目前民事訴訟實務(wù)的具體現(xiàn)狀及要求，往往存在無法在法院立案或者即使立案后，原告舉證難等等的痛點，且受害者遍布各地，情況不一，也給提起民事訴訟帶來了極大難度。

三、刑事報案途徑。從有力打擊金融犯罪、及時追回損失的角度來看，受害者立即進行刑事報案，由公安部門介入，調(diào)查取證追繳相應(yīng)款項，是效率最高且效果最好的途徑。但就像菅峰律師所言，公安部門對于此類跨區(qū)域、新形式、涉及利益主體眾多且復(fù)雜的案件往往推諉搪塞，不予立案。就這種情況，根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于刑事立案監(jiān)督有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》第四條：“被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關(guān)，認為公安機關(guān)對其控告或者移送的案件應(yīng)當立案偵查而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當受理并進行審查。人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關(guān)可能存在應(yīng)當立案偵查而不立案偵查情形的，應(yīng)當依法進行審查。”所以對于現(xiàn)在存在無法刑事立案的問題，建議受害者可以向相應(yīng)的人民檢察院偵監(jiān)部門提起立案監(jiān)督，敦促公安立案介入，查明相關(guān)的案件事實，如果有違法犯罪行為，及時有效地打擊，維護投資者的合法權(quán)益。

最后，投資者應(yīng)當提高自身的風(fēng)險識別能力，秉持“高收益必然伴隨著高風(fēng)險”的基本原則，理性看待層出不窮眼花繚亂的金融產(chǎn)品及渠道，謹慎投資。金融監(jiān)管部門應(yīng)當從源頭規(guī)制金融創(chuàng)新，把控風(fēng)險，人民法院或公安機關(guān)也應(yīng)當積極履行自身的職權(quán)，無論是依法裁判還是依法打擊，最終都能有效維護民眾的財產(chǎn)安全。