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        我國公司登記審查原則再審視

        2016-05-30 09:54:30梁科魯
        2016年14期

        梁科魯

        摘要:我國公司登記審查原則從實(shí)質(zhì)審查原則逐步轉(zhuǎn)變?yōu)樾问綄彶樵瓌t,反映了公司法自由主義和尊重市場(chǎng)自治逐漸成為立法者的主流意識(shí),以犧牲部分安全價(jià)值的代價(jià)去追求更高的效率價(jià)值。然而立法對(duì)公司設(shè)立登記、變更登記和注銷登記一刀切的方式值得商榷,尤其是在公司注銷登記時(shí),付出的安全價(jià)值太大。因此,筆者以為對(duì)不同類型的公司登記區(qū)別適用審查原則更為合理。

        關(guān)鍵詞:實(shí)質(zhì)審查原則;形式審查原則;公司注銷登記

        一、公司登記審查原則的分類

        工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān),在受理公司注銷登記申請(qǐng)后,依法對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查。那么,公司登記機(jī)關(guān)在履行審查職責(zé)時(shí),應(yīng)當(dāng)遵循什么樣的原則?學(xué)理上,公司登記機(jī)關(guān)審查原則分為三種:形式審查原則、實(shí)質(zhì)審查原則和折衷審查原則。

        形式審查,是指公司登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)只做書面上的審查,即對(duì)申請(qǐng)材料是否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查。采用這種審查原則的國家包括英國、美國、比利時(shí)、瑞士;實(shí)質(zhì)審查,是指公司登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)?jiān)谛问綄彶榈幕A(chǔ)上,進(jìn)一步審查、核實(shí)材料和申請(qǐng)登記事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性和有效性。德國、法國和意大利是采用這種審查原則的代表;而折衷審查,顧名思義,是實(shí)質(zhì)審查原則和形式審查原則的相互妥協(xié),即登記機(jī)關(guān)通常只對(duì)登記申請(qǐng)作形式審查,但在必要情況下,也有權(quán)根據(jù)法定條件和程序,對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行審查、核實(shí)。

        二、我國公司登記審查原則的歷史沿革

        目前,我國采用的是形式審查原則,但也有折衷審查原則的影子,而在早期的立法中,我國實(shí)際采用的是實(shí)質(zhì)審查原則。根據(jù)國家工商行政管理局于1988年11月3日公布的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》(以下簡稱《細(xì)則》)第55條第2款的規(guī)定:“(二)審查:審查提交的文件、證件和填報(bào)的登記注冊(cè)書的真實(shí)性、合法性、有效性,并核實(shí)有關(guān)登記事項(xiàng)和開辦條件”,公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)登記申請(qǐng)的材料和事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性、有效性進(jìn)行審查核實(shí)。1996年《細(xì)則》經(jīng)過了第一次修訂,但保留了對(duì)登記機(jī)關(guān)實(shí)質(zhì)審查職責(zé)的規(guī)定。直到2000年,國家工商行政總局對(duì)《細(xì)則》進(jìn)行第二次的修訂中,才將該規(guī)定修改為“(二)審查:審查提交的文件、證件和填報(bào)的登記注冊(cè)書是否符合有關(guān)登記管理規(guī)定,并核實(shí)有關(guān)登記事項(xiàng)和開辦條件”。刪除“真實(shí)性、合法性、有效性”的規(guī)定,標(biāo)志著中國審查原則由實(shí)質(zhì)審查向形式審查轉(zhuǎn)變。

        2014年最新修訂的《細(xì)則》進(jìn)一步刪除了“,并核實(shí)有關(guān)登記事項(xiàng)和開辦條件”的規(guī)定,全面實(shí)施形式審查原則。幾乎同時(shí),新修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》(以下簡稱《條例》)第二條新增了第二款“申請(qǐng)辦理公司登記,申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)文件、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)”,也在新增的第五十一條、第五十三條明確規(guī)定,公司登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)文件、材料是否齊全,是否符合法定形式進(jìn)行審查,決定是否受理。予以受理的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或在規(guī)定期限內(nèi)作出準(zhǔn)予登記的決定。至此,中國的形式審查原則完全確立。

        三、實(shí)質(zhì)審查原則效率低下,有違市場(chǎng)自治

        形式審查原則與實(shí)質(zhì)審查原則各有不同的特點(diǎn),中國從實(shí)質(zhì)審查原則向形式審查原則轉(zhuǎn)變實(shí)際上是近年來整個(gè)公司法體系改革的縮影,反映了公司法自由主義和尊重市場(chǎng)自治逐漸成為立法者的主流意識(shí),以犧牲部分安全價(jià)值的代價(jià)去追求更高的效率價(jià)值,進(jìn)而決定了公司法以及配套法律規(guī)范改革的方向和重點(diǎn)。

        實(shí)質(zhì)審查原則貴在安全,規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)材料和登記事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé),可以更好發(fā)揮公司登記制度的功能,有效保障市場(chǎng)交易安全和交易秩序,但不足在效率和成本。實(shí)質(zhì)審查程序嚴(yán)苛,無論是申請(qǐng)人還是公司登記機(jī)關(guān),付出的時(shí)間、人力和經(jīng)濟(jì)成本高昂。我國立法和司法實(shí)踐對(duì)公司債權(quán)人和其他利益相關(guān)人家長式地關(guān)愛,與世界各國普遍盛行的自由主義思潮和加強(qiáng)市場(chǎng)自治的公司法改革方向是相違背的,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)允許公司債權(quán)人和其他利益相關(guān)人去辨識(shí)風(fēng)險(xiǎn)和防范風(fēng)險(xiǎn),自主決定是否與公司進(jìn)行交易。鑒于此,我國公司登記審查從實(shí)質(zhì)審查逐漸向形式審查原則轉(zhuǎn)變。

        四、以公司注銷登記為視角再審視我國形式審查原則

        形式審查原則貴在效率和成本,不足在安全。由于申請(qǐng)人自己對(duì)申請(qǐng)材料和事項(xiàng)的真實(shí)性和合法性負(fù)責(zé),公司登記機(jī)關(guān)只作形式審查,導(dǎo)致市場(chǎng)參與者難以對(duì)登記和公告的公司信息甄別真假。以公司注銷登記為視角,由于公司注銷是公司終止的后置程序,是公司終止的標(biāo)志,傳統(tǒng)的公司法理論、立法和司法實(shí)踐認(rèn)為,公司注銷則終止,喪失了法律人格和行為能力,不再享有任何權(quán)利,承擔(dān)任何義務(wù)。因此,公司注銷登記事關(guān)公司本身以及與公司有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的市場(chǎng)主體的債權(quán)債務(wù)的實(shí)現(xiàn)和承擔(dān),而承擔(dān)公司注銷登記審查職責(zé)的登記機(jī)關(guān)就顯得尤為重要。在形式審查原則下,公司登記機(jī)關(guān)不對(duì)公司注銷原因,公司清算程序,清算報(bào)告等文件和事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性作實(shí)質(zhì)性審查,僅僅審查其文件、材料是否齊全,是否符合法定形式,如果當(dāng)場(chǎng)受理,則當(dāng)場(chǎng)決定予以登記。這種審查,雖然極大的保障了投資者的退出機(jī)制,實(shí)現(xiàn)了效率的最大化,但無疑大大加劇了公司債權(quán)人債權(quán)的不確定性,尤其是在我國清算機(jī)制尚不健全,無法有效保障債權(quán)人參與公司清算、遺留債權(quán)欠缺有力救濟(jì)措施、部分投資者精于鉆法律的空子,甚至采取違法手段,惡意注銷公司的情況下,大開公司終止方便之門,是置債權(quán)人的利益于不顧,加劇了公司股東與債權(quán)人的利益失衡。我國目前大量存在公司非破產(chǎn)注銷后遺留債務(wù)難以處置的問題,跟這種審查原則不無關(guān)系。

        五、公司登記審查原則變革建議

        鑒于以上分析,筆者以為,在選擇和運(yùn)用審查原則的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際情況,取實(shí)質(zhì)審查原則之長,補(bǔ)形式審查原則之短,公司登記機(jī)關(guān)對(duì)不同類型的公司登記申請(qǐng)區(qū)別適用審查原則,即:對(duì)公司設(shè)立登記和變更登記采用形式審查原則,對(duì)公司注銷登記則采用實(shí)質(zhì)審查原則。公司擬設(shè)立之初,發(fā)生民事法律關(guān)系相對(duì)很少,一般不存在過于復(fù)雜的利益糾葛,為鼓勵(lì)和刺激投資者參與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),在保障安全交易的基礎(chǔ)上,可追求效率的最大化;公司申請(qǐng)變更登記,其法人資格仍然存在,享有完全的民事行為能力,既可繼續(xù)享有權(quán)利,也可承擔(dān)義務(wù),即便發(fā)生法律糾紛,也可以作為獨(dú)立的訴訟主體參與訴訟。而公司注銷登記適宜采用實(shí)質(zhì)審查原則,是基于公司注銷制度從本質(zhì)上屬于市場(chǎng)退出機(jī)制,是公司終止的標(biāo)志,亦是公司債權(quán)人維護(hù)權(quán)益或者公司本身維護(hù)權(quán)益的最后一道保障。盡管我國立法規(guī)定了公司終止必須履行清算程序,了結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系,但從實(shí)際的效用來看,清算機(jī)制尚不健全、擬注銷公司“生前”法律關(guān)系如此之多且錯(cuò)綜復(fù)雜、清算隊(duì)伍從主觀到客觀上,素質(zhì)參差不齊,難以最大程度地保證清算目的的實(shí)現(xiàn)。而反觀我國當(dāng)前立法規(guī)定的對(duì)遺留債權(quán)人的救濟(jì)手段適用情形有限,保障不足。所以,嚴(yán)格把控公司注銷登記的質(zhì)量,仍然是維護(hù)債權(quán)人權(quán)益的最后一道關(guān)鍵的城墻。因此,與公司設(shè)立登記、變更登記不同,公司注銷登記需要公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行更為嚴(yán)格的監(jiān)管,采取實(shí)質(zhì)審查原則,以更加積極的姿態(tài)對(duì)注銷申請(qǐng)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行審查、核實(shí)。(作者單位:天津商業(yè)大學(xué))

        參考文獻(xiàn):

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