李鑫

摘 要：合伙制度作為一種重要的商事主體制度可謂是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，而有限合伙制度作為合伙制度的一個(gè)重要組成方面也是由來(lái)已久。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和加入世貿(mào)組織對(duì)我國(guó)經(jīng)貿(mào)的沖擊，我國(guó)越來(lái)越表現(xiàn)出對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的需要。目前的理論和實(shí)踐觀點(diǎn)一致認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)投資的最佳組織形式是有限合伙。因此，本文從有限合伙的概念和特征入手，對(duì)有限合伙的相關(guān)制度進(jìn)行了簡(jiǎn)要的分析和闡述。

關(guān)鍵詞：有限合伙；企業(yè)；制度的完善

一、有限合伙的法律地位

有限合伙的責(zé)任形式汲取了普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的優(yōu)點(diǎn)，對(duì)各種企業(yè)組織形式構(gòu)成的商事主體制度具有完善作用，它不僅使債權(quán)人利益得到了切實(shí)保障，同時(shí)又協(xié)調(diào)了有限合伙人和普通合伙人之間的責(zé)任分配關(guān)系。在我國(guó)，有限合伙企業(yè)作為一種合伙的特殊形式，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展應(yīng)運(yùn)而生。

我國(guó)《合伙企業(yè)法》修訂前，有限合伙制度在我國(guó)并沒(méi)有立法，但其他條例中都把有限合伙與普通合伙區(qū)別對(duì)待，有人將有限合伙歸類于普通合伙中，這是不可取的，因?yàn)橛邢藓匣锱c普通合伙的內(nèi)容只是有很多相似之處罷了。在英美等國(guó)家，有限合伙早已被制定出獨(dú)立的《有限合伙法》。

有限合伙企業(yè)雖然與普通合伙企業(yè)有相似性質(zhì)，又汲取了有限責(zé)任公司有限責(zé)任形式的優(yōu)點(diǎn)，但是它是一種獨(dú)立的民事主體，不能與其他的經(jīng)濟(jì)組織形式混為一談。它對(duì)整個(gè)商事組織都具有舉足輕重的作用。

二、有限合伙獨(dú)特的制度構(gòu)造及制度優(yōu)勢(shì)

作為一種古老的法律制度，有限合伙一直到今天也煥發(fā)著勃勃生機(jī)，其根源就在于其獨(dú)特的制度構(gòu)造，“兩種不同性質(zhì)出資，兩種不同性質(zhì)責(zé)任、兩種不同性質(zhì)合伙人并存”。

所謂“兩種不同性質(zhì)出資”，是指在有限合伙中，存在兩種不同性質(zhì)的出資：有限合伙人的出資和普通合伙人的出資。有限合伙人的出資體現(xiàn)的是一種資本信用，其性質(zhì)、作用、目的與傳統(tǒng)的普通合伙人出資不一樣?！皟煞N不同性質(zhì)責(zé)任”是指有限合伙中，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人則在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足償還合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。兩種責(zé)任形式并存于一體，這是其它企業(yè)形態(tài)所不具備的。“兩種不同性質(zhì)合伙人”是指在有限合伙中，存在兩種不同性質(zhì)的合伙人：有限合伙人與普通合伙人。兩種合伙人在出資形式、責(zé)任承擔(dān)、是否參與合伙事務(wù)管理以及退伙等方面都有很大差異（但因情況的變化，兩種合伙人在合伙企業(yè)內(nèi)部也可能發(fā)生身份轉(zhuǎn)變）。

有限合伙獨(dú)特的制度構(gòu)造決定了其獨(dú)特的制度優(yōu)勢(shì)。“兩種出資”既便于吸引投資，又便于各種財(cái)產(chǎn)形態(tài)投資，有利于資本和知識(shí)技能的最佳結(jié)合。而且，由于有限合伙出資不得隨意抽回，有限合伙企業(yè)還具有了相當(dāng)?shù)姆€(wěn)定性；有限合伙企業(yè)雖然有“兩種合伙人”，但由于有限合伙人不參與企業(yè)事務(wù)管理，由普通合伙人負(fù)責(zé)管理，因此，有限合伙企業(yè)幾乎全部具備普通合伙企業(yè)的固有優(yōu)勢(shì)：設(shè)立簡(jiǎn)單，管理靈活，企業(yè)自治。至于“兩種責(zé)任”，有限合伙的有限責(zé)任設(shè)計(jì)，降低了投資風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)投資，而其無(wú)限責(zé)任設(shè)計(jì)則有利于債權(quán)人保護(hù)。另外，較之公司企業(yè)而言，有限合伙企業(yè)還擁有的一個(gè)突出優(yōu)勢(shì)是單一稅收優(yōu)勢(shì)。

三、有限合伙企業(yè)存在的問(wèn)題

（1）我國(guó)新《合伙企業(yè)法》第17條第1款規(guī)定：合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。但該法既未規(guī)定有限合伙人出資首付比例，也未規(guī)定其剩余出資到位的時(shí)間界限，而是交由合伙協(xié)議約定。這樣在實(shí)踐中完全可能發(fā)生當(dāng)合伙企業(yè)債權(quán)債務(wù)糾紛發(fā)生時(shí)，有限合伙人的出資還未到位的情況，合伙企業(yè)將無(wú)財(cái)產(chǎn)償還，這樣就會(huì)嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益。

（2）未規(guī)定非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的驗(yàn)資制度。由于普通合伙企業(yè)的合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，其非貨幣出資不需要驗(yàn)資，合伙人之間對(duì)估價(jià)協(xié)商一致即可。但是有限合伙人以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，那么其出資的確定性、到位性等相關(guān)問(wèn)題就十分重要。新《合伙企業(yè)法》對(duì)此卻未規(guī)定，容易引發(fā)一些不必要的糾紛。

（3）虛假出資、抽逃出資責(zé)任的缺失問(wèn)題在有限合伙企業(yè)中，虛假出資或抽逃出資的只能是有限合伙人，因?yàn)橛邢藓匣锶耸且云滟Y金作為入伙的保證。我國(guó)對(duì)于有限合伙企業(yè)中合伙人虛假出資抽逃出資的責(zé)任沒(méi)有作具體規(guī)定。我們應(yīng)盡快完善相關(guān)法律，真正做到有法可依，對(duì)公民的權(quán)利及時(shí)起到保障與約束作用。

四、我國(guó)有限合伙企業(yè)的立法完善

（1）明確出資首付比例與剩余出資到位的時(shí)間界限。有限合伙多適用于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)主要來(lái)源于有限合伙人的投資。修訂后的《合伙企業(yè)法》規(guī)定，必須首先用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，其不能償還部分，才能向合伙人追償。這樣在實(shí)踐中完全可能發(fā)生當(dāng)合伙企業(yè)債權(quán)債務(wù)糾紛發(fā)生時(shí)，有限合伙人的出資還未到位的情況下，合伙企業(yè)將無(wú)產(chǎn)可償，這對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)是十分不利的。所以，有限合伙人的出資應(yīng)借鑒公司法對(duì)股東出資的規(guī)定。

（2）完善非貨幣出資勞務(wù)與評(píng)估制度。根據(jù)修訂后的《合伙企業(yè)法》第64條規(guī)定，有限合伙人可以貨幣和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，而不能以勞務(wù)出資。但是，那些與人身緊密相關(guān)的技術(shù)便不具備這兩個(gè)條件，既無(wú)法用貨幣估價(jià)，也不能自由轉(zhuǎn)讓，不能作為有限合伙人的出資，但可作為普通合伙人的出資。筆者認(rèn)為應(yīng)借鑒英美的有限合伙企業(yè)立法，適當(dāng)放寬對(duì)勞務(wù)出資的限制，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估也不得低估作價(jià)。

（3）補(bǔ)充規(guī)定非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的驗(yàn)資制度。有限合伙人與普通合伙不同，由于其有限合伙人以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，因此對(duì)于有限合伙的非貨幣出資，必須有客觀準(zhǔn)確的估價(jià)，需要通過(guò)驗(yàn)資才能確定。有限合伙人的非貨幣出資應(yīng)由依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明，不得高估也不得低估作價(jià)。除此之外，還應(yīng)明確規(guī)定非貨幣財(cái)產(chǎn)出資顯著縮水的差額補(bǔ)交義務(wù)。

五、結(jié)語(yǔ)

有限合伙制度作為合伙制度的重要組成部分，正如前文所述，它對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的意義是特殊的。有限合伙制度，作為一種新型的合伙形式，其對(duì)資本的靈活性吸引力眾多的投資者，其是極富有生命力的。通過(guò)對(duì)其的研究，完善它的制度設(shè)計(jì)，為有限合伙的進(jìn)一步推廣、發(fā)展服務(wù)。

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（作者單位：西北政法大學(xué)）