從丑小鴨到白天鵝：軟法研究十年側(cè)記

畢洪海北京航空航天大學(xué)法學(xué)院講師中國(guó)行為法學(xué)會(huì)軟法研究會(huì)秘書(shū)

國(guó)內(nèi)的軟法研究，以2005年12月8日北京大學(xué)法學(xué)院軟法研究中心的成立為分水嶺，此前軟法的研究文獻(xiàn)屈指可數(shù)。十年間軟法的研究文獻(xiàn)迅速增加，根據(jù)“中國(guó)期刊網(wǎng)”的簡(jiǎn)單檢索，僅以“軟法”為題的論文就有370余篇，而以軟法為題的碩、博士論文則有60余篇。此外尚有10余部以軟法為題的著/譯作，以及各種以軟法理論和實(shí)踐為研究對(duì)象的課題。軟法研究一朝成名天下聞，已經(jīng)成為學(xué)界一個(gè)新的知識(shí)增長(zhǎng)點(diǎn)。不僅理論研究方興未艾，軟法在公共治理中也得到了越來(lái)越多的應(yīng)用。軟法的概念從默默無(wú)聞的 “丑小鴨”，變成了振翅高飛的白天鵝。

軟法研究能夠興盛，首先是因?yàn)檐浄ǖ摹皯?yīng)時(shí)”，與公共治理轉(zhuǎn)型相適應(yīng)。無(wú)論在國(guó)際還是國(guó)內(nèi)治理領(lǐng)域，以國(guó)家為主要治理主體的傳統(tǒng)模式都在發(fā)生轉(zhuǎn)變。新的治理模式，結(jié)構(gòu)更加扁平化，治理的主體更加多元化，強(qiáng)調(diào)主體之間的協(xié)商、互動(dòng)與合作。正是在這種轉(zhuǎn)型的過(guò)程中，原來(lái)處于法律實(shí)證主義死角的軟法，才有更多的機(jī)會(huì)嶄露頭角。應(yīng)該說(shuō)，十年間軟法除了理論和實(shí)踐方面的重大進(jìn)展外，關(guān)鍵的一點(diǎn)是關(guān)于軟法的觀念發(fā)生了根本性的變化。軟法概念在國(guó)際法領(lǐng)域最早提出到現(xiàn)在已有近百年的歷史，然而在最初，很多人是抱著消極的角度去看軟法的，認(rèn)為其不過(guò)是一種退而求次的選擇，軟法不僅無(wú)益，而且有害。在國(guó)內(nèi)法領(lǐng)域，在當(dāng)前的法治建設(shè)實(shí)踐中，有人認(rèn)為主要應(yīng)加強(qiáng)硬法，而提倡軟法則不合時(shí)宜。軟法研究的一個(gè)結(jié)果就是讓人們開(kāi)始認(rèn)真地對(duì)待軟法，承認(rèn)軟法現(xiàn)象的存在，客觀地分析和評(píng)價(jià)軟法的功能和作用。所以，發(fā)揮軟法在公共治理中的積極作用，同時(shí)不回避其可能存在的不足，提倡“軟硬兼施”的混合法治理模式，現(xiàn)在已經(jīng)成為一種共識(shí)性的基礎(chǔ)。

國(guó)內(nèi)軟法研究興盛的主要推手是北京大學(xué)的羅豪才教授。羅豪才教授從自身的行政經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，在閱讀國(guó)外公共治理與法律的資料時(shí)，敏銳地意識(shí)到“軟法”這一術(shù)語(yǔ)可以用來(lái)概括在公共治理中大量存在的非正式的規(guī)則，并且十年如一日地關(guān)注該問(wèn)題。羅豪才教授除了撰寫(xiě)多篇具有開(kāi)創(chuàng)性的軟法研究成果之外，還不斷提倡軟法的研究，推動(dòng)軟法的實(shí)踐。羅豪才教授連續(xù)數(shù)年在北京大學(xué)給博士生開(kāi)設(shè)軟法的討論課，在全國(guó)各地座談軟法，舉辦與軟法有關(guān)的講座、國(guó)際國(guó)內(nèi)的研討會(huì)。正是在他的推動(dòng)下，北京大學(xué)法學(xué)院成立了軟法研究中心，形成了以他為中心的學(xué)術(shù)團(tuán)隊(duì)，并由此輻射和帶動(dòng)全國(guó)。2014年11月又成立了中國(guó)行為法學(xué)會(huì)軟法研究會(huì)，軟法研究人員的隊(duì)伍進(jìn)一步擴(kuò)大。羅豪才教授帶隊(duì)走訪了國(guó)內(nèi)的若干高校，促使諸如山東大學(xué)、廈門(mén)大學(xué)、安徽大學(xué)、湖南大學(xué)和廣東外語(yǔ)外貿(mào)大學(xué)等成立了軟法的研究機(jī)構(gòu)。不僅如此，還以北京大學(xué)軟法研究中心的名義在南京、北京等地掛牌成立軟法的實(shí)踐基地，促進(jìn)軟法在實(shí)踐中的生根發(fā)芽。雖然學(xué)術(shù)主要是一種個(gè)人的事業(yè)，但知名學(xué)者具有更強(qiáng)的資源動(dòng)員能力和學(xué)術(shù)組織能力，在學(xué)術(shù)的開(kāi)創(chuàng)時(shí)期更能夠形成規(guī)模效應(yīng)，尤其是面臨像軟法這樣表現(xiàn)無(wú)限多樣、涉及到無(wú)數(shù)具體領(lǐng)域的研究課題更是如此。

軟法的研究還離不開(kāi)各種資金的支持，各種新聞媒體、報(bào)刊雜志也不斷傳播軟法研究和實(shí)踐的信息，起到了廣而告之的作用。無(wú)論出版、會(huì)議還是發(fā)布招標(biāo)課題、建設(shè)網(wǎng)站，現(xiàn)代的學(xué)術(shù)研究都需要一定人力、物力和財(cái)力的投入。國(guó)內(nèi)軟法研究能夠在短時(shí)間內(nèi)取得較大的影響，除了申請(qǐng)公共經(jīng)費(fèi)的支持，北京大學(xué)軟法研究中心還得到了實(shí)業(yè)界社會(huì)資金的支持。相形之下，日本東京大學(xué)的軟法研究基地，成立的時(shí)間是在2003年，主要利用文部省“優(yōu)秀基地”建設(shè)計(jì)劃的項(xiàng)目，但資助到2013年即已結(jié)束，軟法研究基地的項(xiàng)目也就相應(yīng)地停止了活動(dòng)。

國(guó)內(nèi)軟法的研究，一方面關(guān)注世界范圍內(nèi)最新的研究成果，同時(shí)結(jié)合中國(guó)本土的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，既與世界的研究水平保持同步，又能夠推陳出新，不斷開(kāi)拓新的領(lǐng)域。當(dāng)然，無(wú)論軟法理論還是實(shí)踐都提出了許多新的課題，需要更加沉潛的學(xué)術(shù)研究，唯有如此，軟法實(shí)踐的根基才能更加牢固，軟法研究作為一項(xiàng)事業(yè)，也才能走得更遠(yuǎn)。