文 沃特亞·納瓦潤魯昂,里斯塔·曼努爾潤,艾爾·錢德勒,本 ·克蘭奇 翻譯 《法人》記者 李立娟

“東盟模式”的法務(wù)機(jī)遇

文 沃特亞·納瓦潤魯昂,里斯塔·曼努爾潤,艾爾·錢德勒,本 ·克蘭奇 翻譯 《法人》記者 李立娟

東盟在共同市場中已經(jīng)采取顯著區(qū)別于歐盟規(guī)則的事實(shí)，加之其文化的多樣性，使得在該地區(qū)運(yùn)營公司更加有趣。特別是對公司內(nèi)部法務(wù)人員來說,新的自由貿(mào)易協(xié)定讓在東盟國家從事公司法務(wù)工作的律師生活更加有趣

貿(mào)易協(xié)定的解釋包括附件和其他輔助文件在內(nèi)的成百上千的條款，并且可提取精華部分為公司的各部門作為實(shí)用指導(dǎo)，包括金融稅收、生產(chǎn)銷售營銷、物流人力資源等，這些可以使公司的法務(wù)部門嚴(yán)謹(jǐn)?shù)毓ぷ鳌?/p>

協(xié)定列舉出新的外國直接投資者的限制事項(xiàng)，改變國外投資者在相關(guān)國家和市場的準(zhǔn)入規(guī)則，新的海關(guān)程序和原產(chǎn)地規(guī)則，針對公司的新服務(wù)貿(mào)易規(guī)則、知識產(chǎn)權(quán)的對待、政府項(xiàng)目的改變、電子商務(wù)、達(dá)成一致的環(huán)境準(zhǔn)則以及爭端解決機(jī)制等等。

即使有外部律師的幫助，在根本上還是有公司內(nèi)部法務(wù)人員根據(jù)如下事項(xiàng)進(jìn)行最終判斷:

·事物的相關(guān)聯(lián)性

·自由貿(mào)易協(xié)定對組織所提供的機(jī)遇和優(yōu)勢以及其所呈現(xiàn)的新經(jīng)濟(jì)挑戰(zhàn)

·為了應(yīng)對挑戰(zhàn)應(yīng)該進(jìn)行的改變

相較于復(fù)雜的自由貿(mào)易協(xié)定，一些多邊協(xié)定通過增加的單一區(qū)域市場，以此鞏固統(tǒng)一的多視角，超越經(jīng)濟(jì)體的限制。這種方式使得經(jīng)濟(jì)一體化可以作為起點(diǎn)和杠桿來促進(jìn)政治和經(jīng)濟(jì)文化的整合。

當(dāng)然，歐盟可以作為最激勵人心和良好架構(gòu)的例子，東南亞國家聯(lián)盟即東盟，可以作為另外一個優(yōu)秀范例。它們存在的原因和廣義的目標(biāo)是一致的。

歐盟的前身，也就是歐洲共同體，是1957年德國、法國、意大利、荷蘭、比利時和盧森堡簽署《羅馬公約》建立的，成立的目的是為了避免戰(zhàn)后歐盟內(nèi)部出現(xiàn)類似的沖突，以圖優(yōu)化區(qū)域安全，實(shí)際上更大程度上是針對蘇聯(lián)，以及強(qiáng)化歐盟成員國的經(jīng)濟(jì)。所有的國家都是民主且以基督教為主的國家，并且大部分是以中產(chǎn)階級人群為主，共享社會以及政治價值觀并且高度尊重法治。

同樣，東盟的成立也是不可避免的，由印度尼西亞、馬來西亞、菲律賓、新加坡和泰國在1967年8月8日簽署《曼谷宣言》成立，主要目的是為了促進(jìn)區(qū)域政治經(jīng)濟(jì)合作以及如何對待該區(qū)域內(nèi)法屬印度支那正在進(jìn)行的戰(zhàn)爭問題，東盟自由貿(mào)易區(qū)成立于1992年1月28日，在原有5個成員國的基礎(chǔ)上加上文萊成立，采取的經(jīng)濟(jì)措施比如關(guān)稅優(yōu)惠，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)在成員國之類的流通。

現(xiàn)在所知的東盟共同體，是由包括柬埔寨、老撾、緬甸以及越南在內(nèi)的東盟成員國在2007年11月簽署的東盟憲章，并且達(dá)成在2015年建成東盟共同體的戰(zhàn)略目標(biāo)。

走進(jìn)“東盟模式”

東盟成員國是一個多元化的群體，正如其在國家財(cái)富、發(fā)展階段、規(guī)模、政治和宗教等方面的多方位體現(xiàn)。麥肯錫公司在最近的一份報(bào)告中指出：

“作為G20成員國之一的印度尼西亞代表該地區(qū)經(jīng)濟(jì)輸出的40%，相比較而言，緬甸雖然擺脫了被隔離的處境，但是將建設(shè)自己的基層架構(gòu)作為首要市場任務(wù)。新加坡的人均國內(nèi)生產(chǎn)總值是老撾的30倍，柬埔寨和緬甸的50倍，他甚至可以說超過經(jīng)濟(jì)成熟的加拿大和美國。東盟成員國的平均收入可以說是歐盟的7倍。這種多樣性可以擴(kuò)展到文化語言以及宗教領(lǐng)域。例如，在印度尼西亞幾乎90%是穆斯林，而在菲律賓80%是羅馬天主教徒，在泰國超過95%以上的人信奉佛教?！?/p>

這樣的現(xiàn)實(shí)，加上東盟在共同市場中已經(jīng)采取顯著區(qū)別于歐盟的規(guī)則手冊的事實(shí)，這些都使得在該地區(qū)運(yùn)營公司更加有趣，特別是對公司內(nèi)部法務(wù)人員來說。

東盟正在嘗試建立沒有中央執(zhí)行機(jī)制（就像歐盟委員會在歐盟的地位）的單一市場體制，或者是建立東盟層面的國家法律，亦或者是引入爭端解決機(jī)制。這個方式源自于東盟對其成員國持有的不干涉內(nèi)政原則－所謂的“東盟方式”被描述為最終東南亞國家文化解決爭端的一種方式。

相反，自2007年起，東盟一直遵循“AEC藍(lán)圖”，即通過四步去實(shí)現(xiàn)藍(lán)圖所定義的商品、服務(wù)、投資、勞動力及資本流動能夠更加自由地流通：

·一個單一的市場和生產(chǎn)基地

·一個高度競爭的經(jīng)濟(jì)區(qū)域

·一個公平的經(jīng)濟(jì)發(fā)展區(qū)域

·一個完全融入全球經(jīng)濟(jì)的區(qū)域

東盟憲章呼吁成立部長級別的經(jīng)濟(jì)共同體理事會，以處理在AEC的發(fā)展過程中出現(xiàn)的實(shí)質(zhì)性問題，該委員會由高級經(jīng)濟(jì)官員會議支撐，這些成員來自于不同的成員國。憲章同時要求各成員國在印尼雅加達(dá)的東盟秘書處任命一名常駐東盟代表。該常駐委員會與秘書處、議會保持密切的聯(lián)系，并在各成員國政府內(nèi)設(shè)立國家秘書處。最終的決定由10個成員國政府首腦組成的東盟峰會制定以及協(xié)商。

博弈中前進(jìn)

距離2015年12月31日已經(jīng)過去了6個月，AEC的實(shí)施情況如何？在東盟兩個最大的金融服務(wù)機(jī)構(gòu)的看來，就公司法務(wù)方面的成就是明顯的，特別是在協(xié)調(diào)資本賬戶制度、資本市場、以及支付清算系統(tǒng)等領(lǐng)域。對銀行、保險(xiǎn)公司以及投資公司在其他東盟成員國提供的金融服務(wù)正在逐步放寬，成員國代表會議定期協(xié)商各個成員國之間的金融服務(wù)自由化的意愿程度以及相應(yīng)的事件架構(gòu)。（自由化也將各個成員國經(jīng)濟(jì)的儲備程度、金融以及監(jiān)管體系納入考量的范圍，例如像印度尼西亞、泰國和新加坡這樣的“發(fā)展中國家”，以及柬埔寨、老撾和緬甸都這樣的“最不發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體”）

然而，為了實(shí)現(xiàn)“AEC藍(lán)圖”中到2020年形成運(yùn)行順暢的區(qū)域金融體系和“半集成金融市場”的目標(biāo)，一系列的工作正在有條不紊地進(jìn)行，這也就是2011年部長級會議決定的東盟一體化框架中東盟的中期目標(biāo)。而且，為了更好促進(jìn)自由化進(jìn)程，重點(diǎn)應(yīng)該放在加強(qiáng)監(jiān)管合作，降低系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，并確保在不同的國家建立公平競爭的區(qū)域環(huán)境－特別是人力資源方面－以及確保在東盟內(nèi)提供一個適應(yīng)東盟的消費(fèi)水平保護(hù)。這類問題是金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)部法務(wù)人員每天都需要思考的問題。

作為東盟框架服務(wù)協(xié)議的一部分，銀行服務(wù)的自由流通意境取得了相當(dāng)可觀的進(jìn)展，但是東盟的銀行在這部分的整合水平還是相對有限的。機(jī)遇是無處不在的，一些分析人士指出，東盟內(nèi)更多的貿(mào)易和投資將會有利于鼓勵銀行去擴(kuò)大經(jīng)營區(qū)域來更好地服務(wù)他們的客戶。除此之外，東盟框架服務(wù)協(xié)議促使泰國銀行擴(kuò)張，不僅僅是促使銀行在不同的成員國有更多分布，而是使其業(yè)務(wù)擴(kuò)大到保險(xiǎn)、證券以及租賃業(yè)務(wù)。例如，泰國最古老以及第二大商業(yè)銀行—渣打銀行在2015年7月宣布通過接管，將在越南成立全資分行。但是，自由化也同樣考驗(yàn)著公司內(nèi)部法務(wù)人員。例如，如果法務(wù)人員需要針對特定的東盟國家提供金融服務(wù)和產(chǎn)品，對東盟國家相關(guān)法律的深刻理解稱為必修課程，即使他們已經(jīng)與當(dāng)?shù)氐穆伤辛己玫暮献鳌７▌?wù)人員需要滿足在另一個東盟成員國稱為“合格的東盟銀行”的要求，這也為內(nèi)部法務(wù)人員提供了一個明確的學(xué)習(xí)路線。

事實(shí)上，每一個東盟國家都有其自己的法律和稅收制度，一些大的企業(yè)將會需要對不同國家行業(yè)的比較優(yōu)勢或者劣勢的專業(yè)人才，以及具備雇用外部專家的能力。那么，一些相關(guān)的國際性的發(fā)展將會影響公司總部、分公司、以及其他機(jī)構(gòu)，尤其是經(jīng)濟(jì)合作開發(fā)組織／G20以及利益轉(zhuǎn)移計(jì)劃。相比較于太平洋的鄰居們澳大利亞及日本，雖說并沒有任何一個東盟的國家可以作為這些決策的中心，但是，希望一些我們正在密切關(guān)注的決策所產(chǎn)生的影響也是和東盟一樣的。

東盟也給保險(xiǎn)公司帶來收入的增加以及財(cái)政能力提高的巨大機(jī)遇。當(dāng)下市場保險(xiǎn)的普及率較低，在生命和健康領(lǐng)域，缺乏如歐洲對私人保險(xiǎn)需求這樣形式的公共社會福利系統(tǒng)，這兩部分的需求將會增加。同樣重要的是區(qū)域一體化為各行業(yè)帶來了監(jiān)管的潛在機(jī)制，技術(shù)嫻熟的工人以及競爭領(lǐng)域?qū)哟蔚奶岣摺训耐该骱拓?zé)任制，這是對于所有東盟以及非東盟外企而言的。

然而，與這個計(jì)劃相關(guān)的保險(xiǎn)市場發(fā)展卻是緩慢的，部分原因是保險(xiǎn)并沒有在2007年的AEC藍(lán)圖中作為特別的部分表述出來。事實(shí)上，第一次東盟保險(xiǎn)峰會直到2014年才舉行，并且這是迄今唯一的一次會議。許多懸而未決的爭議為市場的參與者以及他們的公司法務(wù)人員提出了更多的挑戰(zhàn)。

例如，區(qū)域規(guī)則對外國所有者、授權(quán)機(jī)構(gòu)和運(yùn)營模式目前正在發(fā)生顯著的變化。盡管新加坡和越南是相對開放的，菲律賓和印尼致力于人壽保險(xiǎn)市場某些方面可自由化運(yùn)營，其他的東盟國家仍然并不情愿向外資保險(xiǎn)公司開放他們的市場。

一個全球顧問咨詢公司在2015年10月的報(bào)告中指出，在很大程度上，非東盟的保險(xiǎn)公司將受益于東盟在保險(xiǎn)市場主導(dǎo)的自由化運(yùn)動，盡管這個市場仍不是很明朗。

“在這個框架下，只有‘東盟的保險(xiǎn)公司’才可被準(zhǔn)許利用市場的自由化，來享受介入市場的優(yōu)勢。然而，東盟國家還未就什么是‘東盟保險(xiǎn)公司’達(dá)成一致的定義?！?/p>

不同級別的監(jiān)管能力是另外一個問題。區(qū)域市場自由化的前景促使大多數(shù)的東盟國家采用新的資本規(guī)則，并提升監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)：現(xiàn)在除了最不發(fā)達(dá)的成員國即柬埔寨、老撾和緬甸，所有的東盟國家均采用技術(shù)上獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。然而，全球顧問報(bào)告中指出：“外國保險(xiǎn)公司現(xiàn)在仍然會面對限制以及來自一些監(jiān)管機(jī)構(gòu)不透明的監(jiān)管。這包括市場人才的引入或者數(shù)據(jù)持有，亦或者國外保險(xiǎn)公司進(jìn)入國內(nèi)市場持資比例的限制。不可預(yù)見性以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)有限的切磋范圍也仍然是一個問題。”

關(guān)于人力資源的問題，東盟地區(qū)急切需要跨區(qū)域的擴(kuò)大專業(yè)人才庫。例如，印度尼西亞金融服務(wù)管理局已經(jīng)明確他們需要至少1000名的保險(xiǎn)精算人才以滿足經(jīng)濟(jì)的需要，這僅僅是為了滿足印尼日益增長的監(jiān)管需要。因此，擴(kuò)大保險(xiǎn)精算人才專業(yè)資格證的教育機(jī)會以及行程跨區(qū)域的統(tǒng)一專業(yè)證書，這些都是保險(xiǎn)行業(yè)正在探求的。

去年，東盟成立保險(xiǎn)精算人才發(fā)展工作委員會，但是至今功效甚微。在東盟服務(wù)框架協(xié)議下，若干“相互承認(rèn)意愿書”被用來指導(dǎo)雙邊或者多邊的協(xié)調(diào)標(biāo)準(zhǔn)和其他存進(jìn)專業(yè)人才或者熟練工人在工程和會計(jì)領(lǐng)域跨境流動的機(jī)會。但是，一些東盟國家更關(guān)心如何在像保險(xiǎn)的復(fù)雜領(lǐng)域發(fā)展自己的技術(shù)基礎(chǔ)。因此，促進(jìn)服務(wù)的技術(shù)交流以及勞動力的流動并不是目前的緊急事項(xiàng)。

然而，盡管在一些領(lǐng)域發(fā)展緩慢，但是我們可以看到一個東盟計(jì)劃正在成形。一些重要步驟正在完成，特別是經(jīng)濟(jì)一體化領(lǐng)域。

盡管政府官員、商界領(lǐng)袖以及公司內(nèi)部法律顧問都在嚴(yán)密關(guān)注事態(tài)的發(fā)展，但是經(jīng)研究表明，普通大眾的關(guān)注意識并不高，特別是識字率低以及媒體不能覆蓋的非主要城市，關(guān)注意識更低，東盟是什么對這里的公民并不意味著什么。而且， 一度存在一些關(guān)于東盟計(jì)劃有助于緩解貧困、增加經(jīng)濟(jì)機(jī)遇、提高整個區(qū)域的人權(quán)和自由的質(zhì)疑。

在2015年11月22日簽訂的《吉隆坡宣言》具有非一般的意義，這個宣言東盟所有國家的領(lǐng)導(dǎo)人均簽署了，這個宣言特別在改善法治方面，因?yàn)檫@個宣言可以適用于政府、經(jīng)濟(jì)組織以及個人：在實(shí)現(xiàn)平等與公平待遇、透明度以及建立一個共同區(qū)域身份的問責(zé)制，這是所有的東盟國均面臨的問題。

利用貿(mào)易協(xié)定：內(nèi)部律師的頂級秘籍

積極參與到制定任何你所在行業(yè)協(xié)會正準(zhǔn)備提交貿(mào)易協(xié)議的談判過程中。不僅可以幫助所屬公司表述公司的立場觀點(diǎn)，也可以了解到你尚未發(fā)現(xiàn)的問題或者機(jī)會。

出于上述同樣的原因，探索是否有機(jī)會直接參與到像工商咨詢理事會這樣的正式磋商中。

分析主要文本協(xié)議,以確保了解你的業(yè)務(wù)和行業(yè)廣泛的潛在影響, 以及供應(yīng)商、客戶和競爭對手。無論如何，理解律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所以及其他機(jī)構(gòu)所提供的分析材料，但是公司法務(wù)人員對哪些材料是有利于公司的具有最終裁決權(quán)。

審查具體承諾的時間表，核實(shí)哪些國家做出承諾以及他們的時間架構(gòu)。思量這些是否會促進(jìn)或者延遲潛在的市場。

鑒于上述的情況，考慮貿(mào)易自由化帶來的機(jī)會和威脅——從消除關(guān)稅配額以及消除或者減少公開服務(wù)交付模式本地需求的角度思量。

思量特定的主題，比如引入競爭法到此法缺乏的國家，或者引入復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度以及消費(fèi)者保護(hù)法律——這些可能會使得你生意的所在國前所未有的有趣。

對于合同的所在國，搜索與其相關(guān)的所有知識，而不僅僅是相關(guān)法律。你不可能是這些方面的專家（專家是這些國家的律師們），但是對相關(guān)必要知識的了解將會對你所在公司擴(kuò)大業(yè)務(wù)的決策產(chǎn)生重大影響，以有助于更有效率地指導(dǎo)管理團(tuán)隊(duì)。

協(xié)議簽署后，貿(mào)易流動的統(tǒng)計(jì)不能懈怠，相對國的經(jīng)濟(jì)和政治形勢應(yīng)該包含在合同內(nèi)，與行業(yè)協(xié)會合作，并將你所在國政府可能發(fā)生的情形作為補(bǔ)充協(xié)議，首選項(xiàng)的條款就應(yīng)該包括其中。

（本文英文版權(quán)屬于全球企業(yè)法律顧問協(xié)會）