Q1：王律師，你好！我有一個(gè)親戚是浙江一個(gè)民營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理，前段時(shí)間被公安機(jī)關(guān)刑事拘留了，說是他收了客戶公司的紅包，涉嫌受賄犯罪。我上網(wǎng)查了一下，發(fā)現(xiàn)受賄罪是要國(guó)家工作人員才可以構(gòu)成的，而我親戚是在民營(yíng)企業(yè)上班，根本沒有國(guó)家編制，連黨員都不是，怎么會(huì)構(gòu)成受賄罪呢？所以想請(qǐng)問下，我親戚有沒有可能構(gòu)成犯罪，犯的是什么罪？國(guó)家工作人員應(yīng)該怎么認(rèn)定呢？

求助人：劉先生

A1：劉先生，你好！我國(guó)《刑法》規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為，構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。根據(jù)你的描述，你親戚的行為可能涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪，而不是受賄罪。

受賄罪和非國(guó)家工作人員受賄罪最大的區(qū)別是犯罪主體上的不同，受賄罪的主體是國(guó)家工作人員，非國(guó)家工作人員受賄罪的主體是非國(guó)家工作人員。

如何來認(rèn)定國(guó)家工作人員？根據(jù)法律規(guī)定，國(guó)家工作人員具體包括以下四類人：在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在國(guó)家機(jī)關(guān)之外的其他國(guó)有單位從事公務(wù)的人員，國(guó)家機(jī)關(guān)以及其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有單位從事公務(wù)的人員以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。由此可知，國(guó)家工作人員的認(rèn)定與是否有國(guó)家編制，是否為黨員無關(guān)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)為“是否從事公務(wù)”。

但并不是除國(guó)家工作人員之外的所有人都能構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。該罪的主體是公司、企業(yè)的工作人員，一般為公司、企業(yè)中擔(dān)任一定職務(wù)的人員，且必須有利用其職務(wù)上的便利非法收受他人財(cái)物的商業(yè)賄賂行為，是國(guó)家法律所明令禁止的。如果是國(guó)家工作人員可能構(gòu)成受賄罪，如果像你親戚一樣是屬于非國(guó)家工作人員，則可能構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，一旦構(gòu)成犯罪，都將受到法律的制裁。

Q2：王律師，你好！我有個(gè)同學(xué)是我們當(dāng)?shù)匾粋€(gè)國(guó)企的老總，前幾天我們同學(xué)聚會(huì)他沒去，才聽說他因?yàn)槭苜V被抓了。但他是個(gè)非常正直、勤懇的人，實(shí)在不應(yīng)該犯這樣的錯(cuò)誤。作為他的同學(xué)，我們都唏噓不已。所以我想請(qǐng)問下，什么樣的行為會(huì)構(gòu)成受賄？量刑是怎么樣規(guī)定的呢？如果他現(xiàn)在把錢退回還要不要追究責(zé)任？

求助人：李先生

A2：李先生，你好！我國(guó)《刑法》規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

受賄罪的行為方式一般有兩種：一是索賄。即行為人在公務(wù)活動(dòng)中主動(dòng)向他人索取財(cái)物。二是收受賄賂。即行為人非法收受他人財(cái)物，并為他人謀取利益。謀取的利益可以是不正當(dāng)利益，也可以是正當(dāng)利益。

主動(dòng)索取他人財(cái)物的行為，比被動(dòng)受賄具有更大的社會(huì)危害性。因此法律規(guī)定，利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物的就構(gòu)成受賄，而不要求行為人有為他人謀取利益這個(gè)條件。除此之外，受賄形式還包括收受回扣、手續(xù)費(fèi)和斡旋受賄等。

在量刑方面，根據(jù)規(guī)定，受賄數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；受賄數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；受賄數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。索賄的從重處罰。

我國(guó)最高人民法院和最高人民檢察院2007年7月8日出臺(tái)的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱“《意見》”）第九條：“國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩蓋犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪?！?/p>

案發(fā)后退贓是行為人的悔罪表現(xiàn)，不影響對(duì)行為的定性，但可以作為量刑情節(jié)予以考慮。需要注意的是，像你同學(xué)這種情況，退贓是上交給相應(yīng)的國(guó)家機(jī)關(guān)，而非退還行賄人。

Q3：王律師，你好！我浙江一個(gè)做生意的朋友最近被卷到一個(gè)商業(yè)賄賂的刑事案件中，原因是他到江西某市去辦廠，為了能盡快拿到土地許可證，也為了以后方便辦事，他就送了一些公司干股給當(dāng)?shù)匾粋€(gè)主管部門的領(lǐng)導(dǎo)。按道理說，這是生意場(chǎng)上很正常的事情，干股又不是現(xiàn)金，萬一公司不盈利也不一定能分紅，所以我覺得對(duì)這種行為最多弄個(gè)行政處罰就夠了，沒有必要扯到犯罪上。我想請(qǐng)問下，我的觀點(diǎn)是否正確？

求助人：王女士

A3：王女士，你好！根據(jù)你描述的案情來看，你朋友的行為很有可能已經(jīng)觸犯了《刑法》，構(gòu)成了行賄罪。

首先，行賄、受賄的財(cái)物并不局限于現(xiàn)金等實(shí)物，還包括財(cái)產(chǎn)性利益等。公司的干股就屬于財(cái)產(chǎn)性利益，具有與現(xiàn)金同等的價(jià)值。在干股進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記或以其他方式實(shí)際轉(zhuǎn)讓時(shí)，受賄人就已經(jīng)獲取了利益，收受了賄賂。

其次，收受干股這種形式已經(jīng)被《意見》認(rèn)定為受賄行為。根據(jù)《意見》第二條：“干股是指未出資而獲得的股份。國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股的，以受賄論處。進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額?！币虼耍c收受干股相對(duì)應(yīng)的，你朋友給付干股的行為，可能構(gòu)成行賄罪。

最后，公民的行為一旦符合《刑法》規(guī)定的犯罪構(gòu)成，則應(yīng)該以《刑法》的相關(guān)規(guī)定予以懲處，而并不能如你所說，以行政處罰等替代。

Q4：王律師，你好！我表哥是我們縣工商局的副局長(zhǎng)，去年十月份和幾個(gè)公司的老總在賓館里打牌被人舉報(bào)，公安在現(xiàn)場(chǎng)把人抓了。后來一直沒有出來，聽說公安把案子移送到了檢察院辦理，以受賄罪立案調(diào)查了。經(jīng)打聽才知道，檢察院調(diào)查的是我表哥“以賭博形式收受賄賂”，并沒有其他受賄事實(shí)。我覺得這很莫名其妙，就算他賭博，犯的也是賭博罪，為什么會(huì)是受賄呢？那幾個(gè)和他一起賭博的老總犯的又是什么罪啊？

求助人：余女士

A4：余女士，你好！根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，通過賭博方式收受請(qǐng)托人財(cái)物的，構(gòu)成受賄。

實(shí)踐中區(qū)分賄賂與賭博活動(dòng)、娛樂活動(dòng)應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：（1）賭博的背景、場(chǎng)合、時(shí)間、次數(shù)；（2）賭資來源；（3）其他賭博參與者有無事先通謀；（4）輸贏錢物的具體情況和金額大小。

從你的描述來看，不能排除你表哥“以賭博形式收受賄賂”的可能。犯罪行為的定性需要透過現(xiàn)象看本質(zhì)。受賄罪的本質(zhì)是利用職務(wù)之便，非法收受財(cái)物，為他人謀取利益。無論是通過什么形式，只要符合構(gòu)成要件，就有可能構(gòu)成受賄罪。本案中，如果其他幾個(gè)老總事先通謀，假借賭博輸錢的形式送錢給你表哥，你表哥欣然接受財(cái)物，并為其謀取不正當(dāng)利益的，可能構(gòu)成受賄罪。相應(yīng)的，幾個(gè)老總構(gòu)成行賄罪。

除了以賭博形式外，司法實(shí)踐中還有不少特殊的受賄形式，例如：（1）以交易形式收受賄賂。具體包括：以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向請(qǐng)托人購買房屋、汽車等物品的；以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向請(qǐng)托人出售房屋、汽車等物品的；以其他交易形式非法收受請(qǐng)托人財(cái)物的。（2）以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受賄賂。表現(xiàn)為國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x，未實(shí)際出資而獲取“收益”，或者雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的。（3）由特定關(guān)系人“掛名”領(lǐng)取薪酬的方式收受賄賂。主要是國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，要求或者接受請(qǐng)托人以特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實(shí)際工作卻獲取所謂薪酬的情形。

編輯：薛華 icexue0321@163.com

王峰 律師 北京大成（上海）律師事務(wù)所

北京大成（上海）律師事務(wù)所合伙人，上海律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，華東政法大學(xué)法律碩士學(xué)位論文答辯委員會(huì)委員。王峰律師主要致力于經(jīng)濟(jì)金融犯罪、貪污賄賂犯罪案件的研究與辦理，同時(shí)擔(dān)任多家“世界五百強(qiáng)”企業(yè)的法律合規(guī)顧問。